檢察日報(bào)中國特色的法律體系基本形成
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黨的十五大提出，到2010年形成中國特色社會(huì)主義法律體系。在十七大之前的一次研討會(huì)上，學(xué)者們對這一規(guī)劃的進(jìn)展情況作了論證評估，他們的結(jié)論與十七大的報(bào)告不謀而合，那就是——中國特色的法律體系基本形成
黨的十五大與十六大都提出，到2010年形成中國特色社會(huì)主義法律體系。黨的十七大報(bào)告充分肯定我國法律制度建設(shè)，指出中國特色社會(huì)主義法律體系已基本形成。這一論斷也得到了學(xué)術(shù)界的認(rèn)同。
在2007年10月13日于中國人民大學(xué)舉行的“中外法律體系比較國際研討會(huì)”上，中國人民大學(xué)法學(xué)院教授孫國華發(fā)言伊始，就力求廓清“法律體系”的語境含義。他認(rèn)為，我們通常用“法律體系”這一術(shù)語來描述三個(gè)不同的法律現(xiàn)象。第一即legal
system熓竅嘍雜誥濟(jì)、政治等其他學(xué)科領(lǐng)域的一個(gè)廣義概念；第二是systemofthe
law煵灰災(zāi)鞴垡蛩匚轉(zhuǎn)移的法的內(nèi)在結(jié)構(gòu)；第三則是指按年代或部門來劃分的制定法的體系。為了減少不必要的誤解，應(yīng)以法制、法的體系、立法體系分別界定上述三個(gè)法律現(xiàn)象。中國人民大學(xué)法學(xué)院教授朱景文認(rèn)同孫國華的觀點(diǎn)，他補(bǔ)充道，社會(huì)主義法律體系主要的含義，一是指立法的結(jié)構(gòu)，即所謂的縱向體系問題；再是指橫向的部門法的結(jié)構(gòu)及其構(gòu)成。也就是說，我們是在立法體系這一層面來討論中國特色社會(huì)主義法律體系。學(xué)者們進(jìn)而認(rèn)為，經(jīng)過多年來的立法實(shí)踐，目前距離形成中國特色社會(huì)主義法律體系這一目標(biāo)已漸行漸近。
傳統(tǒng)與西學(xué)，如何取舍
傳統(tǒng)與西學(xué)的取舍問題，從中國近代至今，一直是個(gè)難題。早在20世紀(jì)之初，沈家本主持修律之際就曾指出：“當(dāng)代法治時(shí)代，但若證之今而不考之古，但推學(xué)西法而不探討中法，則法學(xué)不全，又安能會(huì)而通之，以推行于世？”直至今日，我們?nèi)栽谒伎迹喝绾斡行У亟梃b西方律學(xué)，如何不失本國優(yōu)秀的法律傳統(tǒng)？
全國人大法工委國家法室主任陳斯喜根據(jù)個(gè)人體會(huì)，總結(jié)了中國特色法律體系的兩大特點(diǎn)。其一，我國現(xiàn)有的法律體系是一個(gè)整體的建構(gòu)型的法律體系，也就是說，中國特色法律體系是按照整體框架有規(guī)劃有計(jì)劃的以成文法的形式從無到有構(gòu)建起來的。它是一種主觀能動(dòng)的整體構(gòu)架，不是自然而然的逐步演進(jìn)和發(fā)展形成的。近三十年來，中國特色法律體系經(jīng)歷了三個(gè)階段，第一是圍繞重建社會(huì)秩序和推進(jìn)改革開放展開，第二是圍繞建立市場經(jīng)濟(jì)體制和深化改革展開，第三是為了建設(shè)和諧社會(huì)和全面推進(jìn)小康社會(huì)展開的。另一特點(diǎn)是兼收并蓄，中國特色法律體系雖然體現(xiàn)為成文法，但是不同于歐洲大陸法系，它是以改革開放條件下的當(dāng)今中國實(shí)際為依據(jù)，實(shí)行創(chuàng)造性改造而形成的，保留著中華傳統(tǒng)法系的有益內(nèi)核，又吸收借鑒了大陸法系、普通法系國家和其他法律制度的有益經(jīng)驗(yàn)。我們可以從中國特色法律體系當(dāng)中看到中國傳統(tǒng)法的影子，又可以看到德國法、法國法、美國法、英國法、日本法的影子，但都不是其中的任何一種。
中國人民大學(xué)法學(xué)院教授趙曉耕發(fā)現(xiàn)，在談到法律的時(shí)候大家都有一點(diǎn)不自覺，就是我們可以供以交流的語言概念實(shí)際上都是西方的，換句話說我們很難擺脫這樣的一種困境，按照今天時(shí)髦的說法這是一種語境。在這樣的前提下更有必要來審視自己的傳統(tǒng)，歷史不應(yīng)該僅僅被解讀為過去的事。比如，美國人有種觀點(diǎn)：政治都應(yīng)該是地方化的。但是反觀中國兩千多年的政治設(shè)計(jì)，有一個(gè)突出的規(guī)則是禁止回原籍為官，這和美國人所說的政治應(yīng)當(dāng)?shù)胤交窍嗝艿摹Ｋ哉f，當(dāng)我們選擇一種理論模仿一種制度的時(shí)候，不得不關(guān)注中國的現(xiàn)實(shí)。
《中國社會(huì)科學(xué)》副主編吳玉章也強(qiáng)調(diào)，在構(gòu)建法律體系的時(shí)候，民間的規(guī)則、民間的習(xí)慣應(yīng)是我們特別關(guān)注的一個(gè)問題。過去在這方面的實(shí)踐，都是值得我們深思的。在中國這樣一個(gè)發(fā)展不平衡國家，各個(gè)地方各個(gè)領(lǐng)域之間民間規(guī)則的區(qū)別是非常重要的。
來自香港城市大學(xué)法學(xué)院的印度裔教授Surya
Deva介紹了印度的經(jīng)驗(yàn)。他說印度的憲法借鑒了很多歐洲法律體系的特點(diǎn)，但也吸收了印度的傳統(tǒng)，比如對婦女兒童等弱勢人群的保護(hù)。印度憲法的性質(zhì)，與中國的憲法有相同的地方。另外，在印度沒有統(tǒng)一的民法，因?yàn)閼椃ǖ闹贫ㄕ哒J(rèn)為，印度各地方的宗教、文化各異，也許在法律制度上需要保持各地方的多樣性而不需要制定統(tǒng)一的民法。一國的法律文化對法律制度是非常重要的。他認(rèn)為中國應(yīng)當(dāng)非常慎重對待這個(gè)問題，而不是簡單地照搬西方的法律制度。
民法典：一個(gè)典型的范例
我們談中國特色社會(huì)主義法律體系，是從一個(gè)大的方面來談，最后總要具體到部門法、甚至具體到法律規(guī)則。或許從中國人民大學(xué)法學(xué)院教授楊立新的介紹中，正好可以借中國民法典的法制進(jìn)程，窺見中國特色社會(huì)主義法律體系是如何漸行漸近的——
中華人民共和國民法的制定起源于20世紀(jì)50年代，先是制定了婚姻法，在隨后的很長時(shí)間里，中國的民法立法處于停滯的狀態(tài)，直到上世紀(jì)80年代才重新啟動(dòng)，相繼制定了擔(dān)保法、合同法等民法的單行法。在90年代初，立法機(jī)關(guān)啟動(dòng)了中國民法典立法進(jìn)程。20世紀(jì)將要結(jié)束的時(shí)候，制定了統(tǒng)一的合同法。今年3月又制定了物權(quán)法。中國民法典的內(nèi)容基本齊備，目前正在起草的是侵權(quán)責(zé)任法。
通過歷史以及民法典起草的內(nèi)容，我們可以看到以下幾個(gè)問題：
1．中國民法典的立法進(jìn)程是在中國改革開放開始后正式啟動(dòng)的。在改革開放取得重要成果、社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展、社會(huì)急需民法規(guī)制的情況下，才開始了民法典的立法活動(dòng)。也正是在這個(gè)時(shí)候，立法機(jī)關(guān)確認(rèn)建設(shè)有中國特色的社會(huì)主義，必須有中國特色的立法體系，而中國特色立法體系的標(biāo)志就是中國民法典的完成。中國的立法機(jī)關(guān)和法律工作者都把中國民法典的制定作為自己的任務(wù)，全力以赴。立法機(jī)關(guān)進(jìn)行了八次審議，終于通過民法典的核心部分——物權(quán)法。可以說隨著物權(quán)法的通過，中國民法典的立法活動(dòng)已經(jīng)進(jìn)入了最高潮。
2．中國民法典的制定經(jīng)歷了起起落落的過程，表明了國家對法治的重視。從中國的歷史來看，過去的中國并不崇尚法治，人治的思想占有相當(dāng)重要的地位，要建立完善的法律體系并不容易，即使在最近50多年的時(shí)間里，我們也對這一點(diǎn)沒有明確的認(rèn)識(shí)。這表現(xiàn)在民法典的起草過程，總是走走停停起起落落，一波三折。在改革開放以后，在建設(shè)有中國特色社會(huì)主義的過程中，立法機(jī)關(guān)認(rèn)識(shí)到了依法治國的重要性，認(rèn)識(shí)到了民法典在法治進(jìn)程中的重要地位。下決心要制定中國的民法典，這也表明了中國建設(shè)社會(huì)主義法治國家的決心和信心。
3．中國民法典的制定突出中國特色，是體現(xiàn)中國社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需要。這一點(diǎn)主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面，首先在立法的形式上，不是一下子就制定一個(gè)完整的民法典，而是先制定單行法，然后再集中編撰民法典，實(shí)現(xiàn)法典化。立法形式是很有特色的。其次在法典的內(nèi)容上，根據(jù)中國社會(huì)的實(shí)際情況，確定中國特色的立法制度。在物權(quán)法中集中規(guī)定了中國根據(jù)自己的國情獨(dú)創(chuàng)的物權(quán)制度，比如土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)等，都是根據(jù)中國土地所有權(quán)的情況確立的制度，這些制度在民法的歷史上從來沒有出現(xiàn)過，具有中國社會(huì)現(xiàn)實(shí)的特點(diǎn)。
4．中國民法典的制定是在總結(jié)中國的司法實(shí)踐基礎(chǔ)上，把典型的判例和司法解釋中成功的部分都寫到民法典當(dāng)中，使我們民法典的內(nèi)容和實(shí)踐緊密結(jié)合起來。這些做法都保證了中國民法典符合中國國情，能夠切實(shí)解決現(xiàn)實(shí)的問題，成為規(guī)范民事活動(dòng)的法律。
中國民法典的制定要敢于借鑒各國立法的優(yōu)點(diǎn)，融合各國不同法系的優(yōu)勢，創(chuàng)造中國的優(yōu)勢。在21世紀(jì)開始的時(shí)候，制定這樣一部民法典，不僅是中國重要的立法活動(dòng)，也是世界各國民法界矚目的活動(dòng)。在制定這樣一部民法典的時(shí)候，也必須借鑒各國民法典的經(jīng)驗(yàn)，構(gòu)建一部全新的民法典。其突出的特點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是什么呢？
第一，從民法典的結(jié)構(gòu)上看，融合了德國法系和法國法系的優(yōu)勢，具有相當(dāng)?shù)拈_放性，不是封閉式的法典。
第二，融合了英美法系的立法優(yōu)勢。在總則下制定了獨(dú)立的合同法，這一點(diǎn)借鑒美國法；在侵權(quán)責(zé)任法上，我們不采取大陸法系把侵權(quán)法放在債編中的做法，也借鑒美國法，把侵權(quán)行為法作為獨(dú)立的部分，這樣就讓侵權(quán)責(zé)任法在民法典中有更大的擴(kuò)展空間，有更好的保護(hù)主體權(quán)利的職能和作用。
第三，注意吸收各國民法典和獨(dú)立公約的經(jīng)驗(yàn)，如在制定合同法中吸收了聯(lián)合國的有關(guān)規(guī)定等。在侵權(quán)責(zé)任法立法草案當(dāng)中，注意吸收埃塞俄比亞侵權(quán)法與英美法系侵權(quán)行為法立法類型化的特點(diǎn)，力求把中國侵權(quán)責(zé)任法制定得更加完美更加實(shí)用，成為人民權(quán)利的保護(hù)法。
全球化背景下的法律體系
全球化是一個(gè)令人無法回避的問題，它將廣泛地作用于各個(gè)國家與人民的經(jīng)濟(jì)、政治、法律和社會(huì)生活。在這種情況下，各個(gè)國家之間的法律交換并不是對等的，有人甚至用“法律擴(kuò)張”來形容。
中央民族大學(xué)教授張俊杰介紹了全球化對俄羅斯法律體系的影響，根據(jù)2004年俄羅斯國家與法研究所召開的“全球化和地區(qū)一體化條件下俄羅斯的法律體系”的會(huì)議綜述，全球化對法和立法的影響首先表現(xiàn)在自愿與強(qiáng)制地把文明的西方國家在三個(gè)世紀(jì)形成的思想、原則和標(biāo)準(zhǔn)貫徹到所有大陸和所有國家。而包括法律至上、分權(quán)和人權(quán)保護(hù)在內(nèi)的民主法治國家概念被認(rèn)為是這種思想中最重要的思想。全球化對法律體系最顯著的影響，對于法學(xué)家而言，是盎格魯·撒克遜和羅馬·日爾曼法律體系的相互接近。對于俄羅斯法律體系來說，首先表現(xiàn)出的是法的淵源范圍的擴(kuò)大。規(guī)范的合同、甚至法律習(xí)慣和慣例在其中占有顯著的地位。此外，全球化對立法體系顯著的影響，還表現(xiàn)在實(shí)體法和程序法方面。
來自法國埃克斯·馬賽大學(xué)的Xavier
Philippe教授指出，以歐盟為例，歐盟有不同的成員，法律制度不相同，有大陸法系國家，也有普通法系國家，卻能在其中產(chǎn)生一種共同的法律秩序，這種秩序可以通過判例法或者是歐盟的指令加以體現(xiàn)。按比利時(shí)歐洲法學(xué)理論研究院院長
MarkVan
Hoecke的觀點(diǎn)，以歐盟指令為基礎(chǔ)轉(zhuǎn)化成國內(nèi)法的規(guī)則，從技術(shù)角度說應(yīng)該屬于國內(nèi)法體系，但當(dāng)涉及到能夠改變或者權(quán)威地解釋這些規(guī)則的權(quán)屬時(shí)，它則屬于一個(gè)更廣泛的歐洲法律體系。從這一層面來說，在歐盟，所謂“法律體系”的傳統(tǒng)概念已經(jīng)受到挑戰(zhàn)。
南開大學(xué)法學(xué)院教授左海聰認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)是全球性的，政治是本土的。全球化對于各國國內(nèi)的公法的影響不是很顯著，各國的憲法仍然維持原來的面貌。但民商法領(lǐng)域，影響顯著一點(diǎn)。各國制定了大量的示范法，使各國的民商規(guī)定趨于統(tǒng)一。以WTO為例，它的建立對世界各國的外貿(mào)法產(chǎn)生了深刻的影響。圍繞著加入世貿(mào)組織，中國修訂的外貿(mào)法事實(shí)上與國際相關(guān)法律呈現(xiàn)出相當(dāng)程度的統(tǒng)一。這主要是因?yàn)樵谛抻喭赓Q(mào)法的過程中，采用了使國內(nèi)法和相應(yīng)的國際條約達(dá)到統(tǒng)一的方法。由此可見，全球化對各國國內(nèi)的公法和私法這兩個(gè)領(lǐng)域影響的程度顯然是不同的。
現(xiàn)場播報(bào)
全國人大法工委國家法室主任陳斯喜在研討會(huì)上發(fā)言時(shí)透露，從1979年到2007年8月底，全國人大及其常委會(huì)共通過了539件法律、法律解釋和有關(guān)法律問題的決定，其中法律347件，現(xiàn)行有效的法律221件，法律解釋14件，法律問題的決定178件。此外，1979年以前制定的現(xiàn)在還繼續(xù)有效的有8件。國務(wù)院頒布的現(xiàn)行有效的行政法規(guī)700多件，現(xiàn)行有效的地方性法規(guī)7000多件，自治條例和單行條例現(xiàn)行有效的600多件。經(jīng)過近三十年的努力，可以說，現(xiàn)在我們國家在政治、文化、社會(huì)生活等各個(gè)方面已經(jīng)基本做到有法可依。中國特色社會(huì)主義法律體系正趨于基本形成。
作者:林燕
