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最新合同法全文范文第3篇

內(nèi)容提要: ，合同履行請(qǐng)求權(quán)至少應(yīng)包括合同生效要件。其中，合同的特別生效要件由原告承擔(dān)證明責(zé)任，學(xué)說及實(shí)踐中已無異議；合同的“一般生效要件”，并無“符合”與否的問題，而只有“違反”如何的問題。私法自治原則要求，證明責(zé)任分配在參與民法外部體系的構(gòu)建時(shí)，將合同效力要件規(guī)定為“效力阻卻要件”，交由被告承擔(dān)證明責(zé)任，所以，應(yīng)對(duì)《證據(jù)規(guī)定》第5條規(guī)定之“生效要件”作目的性限縮。此種以證明責(zé)任為解釋目標(biāo)的進(jìn)路，表明證明責(zé)任分配也是法規(guī)范之關(guān)聯(lián)脈絡(luò)的一種，解釋論亦應(yīng)以證明責(zé)任分配為解釋目標(biāo)。

一、問題的提出

依王澤鑒所言，合同履行請(qǐng)求權(quán)之要件，至少應(yīng)包括如下兩項(xiàng)：(一)合同成立；(二)合同生效。[1]42實(shí)務(wù)中，若案件事實(shí)充分各項(xiàng)構(gòu)成要件，則應(yīng)賦予其法效果。但訴訟中，主張?jiān)擁?xiàng)請(qǐng)求權(quán)者，應(yīng)否證明生效要件之存在？這關(guān)涉證明責(zé)任的分配。因?yàn)椋谒痉ㄈ握摰倪壿嬔堇[中，證明責(zé)任問題存在于法官演繹推理的小前提之中，其適用于對(duì)擬判決案件事實(shí)的真實(shí)性審核。[2]8

就此，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《證據(jù)規(guī)定》)第5條第1款前句（該條款規(guī)定：在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對(duì)合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。）規(guī)定，主張履行請(qǐng)求權(quán)者(原告)（當(dāng)然，證明責(zé)任的分配與當(dāng)事人的訴訟地位(原告或被告)無關(guān)。但主張履行請(qǐng)求權(quán)者，除消極確認(rèn)之訴(有時(shí)還包括消極形成之訴)外，均為原告。并且，“在司法實(shí)踐和學(xué)術(shù)研究中，人們頻繁使用‘原告的證明責(zé)任’或者‘被告的證明責(zé)任’術(shù)語(yǔ)，這是可以諒解的”。(參見本文參考文獻(xiàn)[4]，第260頁(yè)。)所以，本文為求表述簡(jiǎn)便，徑以原告代稱主張履行請(qǐng)求權(quán)者。另外，基于合同關(guān)系而提起訴訟者，不僅限于履行請(qǐng)求權(quán)，尚包括其他請(qǐng)求權(quán)。但請(qǐng)求履行是所有這些基于合同關(guān)系之訴求的典型內(nèi)容，因而，本文僅以履行請(qǐng)求權(quán)為例，論述合同生效要件之證明責(zé)任分配。），應(yīng)承擔(dān)合同生效要件的證明責(zé)任。但李浩撰文指出，原告不承擔(dān)雙方都具有行為能力的證明責(zé)任。[3]565如果對(duì)該文結(jié)論稍作推論，應(yīng)可得出原告對(duì)意思表示真實(shí)、內(nèi)容合法也不承擔(dān)證明責(zé)任。因而，依李浩之論，原告不承擔(dān)“生效要件”之證明責(zé)任（值得注意的是，李浩立論前提為“成立、有效、生效”之“三分說”，關(guān)于此點(diǎn)，詳見下文。）。那么，《證據(jù)規(guī)定》第5條的規(guī)定是否妥當(dāng)？

現(xiàn)代證明責(zé)任理論認(rèn)為，證明責(zé)任是實(shí)體法中的一種風(fēng)險(xiǎn)分配形式，證明責(zé)任的分配概由實(shí)體法規(guī)定。[4]29既然如此，我們可基于解釋論的立場(chǎng)，探究《合同法》關(guān)于合同效力要件的證明責(zé)任分配，并以之檢討《證據(jù)規(guī)定》第5條的妥當(dāng)性，為其尋求解釋論上的適用方案。學(xué)者多以為，合同效力要件有別于肩負(fù)私法自治重任的成立要件，它體現(xiàn)國(guó)家管制的意旨，[5]169那么，效力要件之證明責(zé)任分配，在法技術(shù)構(gòu)成上應(yīng)如何調(diào)和國(guó)家管制與私法自治之間的失衡問題？由此，本文的寫作即是以此為個(gè)例，分析實(shí)體法中的證明責(zé)任規(guī)則，探討民法解釋論的實(shí)踐價(jià)值。

二、合同特別生效要件之證明責(zé)任分配

證明責(zé)任的基本功能在于，將訴訟中各個(gè)案件事實(shí)真?zhèn)尾幻鲗?dǎo)致的敗訴風(fēng)險(xiǎn)分配給雙方當(dāng)事人，并以此保證法院裁判義務(wù)在事實(shí)真?zhèn)尾幻鲿r(shí)，仍能實(shí)現(xiàn)。[4]33學(xué)說上多認(rèn)為，《證據(jù)規(guī)定》第2條確立的證明責(zé)任分配原則與“規(guī)范說”相一致（對(duì)此種共識(shí)，可參見翁曉斌：《論我國(guó)民事訴訟證明責(zé)任分配的一般原則》，《現(xiàn)代法學(xué)》2003年第4期，第74頁(yè)；張衛(wèi)平：《民事訴訟：關(guān)鍵詞展開》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2005年版，第253頁(yè)。）。規(guī)范說認(rèn)為，此種敗訴風(fēng)險(xiǎn)分配，根源于實(shí)體法的具體規(guī)定。而實(shí)體法上的具體規(guī)定，具言之，指的是實(shí)體法規(guī)范之間的相互對(duì)立或排斥的關(guān)系。但這并不是指規(guī)范之間相互矛盾，而是法規(guī)范中，既有權(quán)利據(jù)以產(chǎn)生之基礎(chǔ)規(guī)范，又有阻止權(quán)利產(chǎn)生或使已產(chǎn)生的權(quán)利歸于消滅的相對(duì)規(guī)范。[2]105基礎(chǔ)規(guī)范，也稱權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范。相對(duì)規(guī)范可分為權(quán)利阻礙規(guī)范和權(quán)利消滅規(guī)范，前者是指阻礙某種權(quán)利產(chǎn)生的規(guī)范，后者是指使已經(jīng)產(chǎn)生的權(quán)利歸于消滅的規(guī)范。基于這三種類型的規(guī)范，“規(guī)范說”提出證明責(zé)任分配原則為，“每一方當(dāng)事人均必須主張和證明對(duì)自己有利的法規(guī)范(=法律效力對(duì)自己有利的法規(guī)范)的條件”。[2]104也就是，主張權(quán)利者，僅需證明權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范之要件事實(shí)；抗辯之被告，則應(yīng)承擔(dān)權(quán)利阻礙規(guī)范或權(quán)利消滅規(guī)范之要件事實(shí)的證明責(zé)任。

就合同履行請(qǐng)求權(quán)而言，所謂權(quán)利消滅規(guī)范，主要指的是《合同法》第91條之規(guī)定。該條規(guī)定，合同權(quán)利終止的原因（該條款規(guī)定：主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對(duì)引起合同關(guān)系變動(dòng)的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。對(duì)合同是否履行發(fā)生爭(zhēng)議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。）包括：債務(wù)已經(jīng)按照約定履行、合同解除、債務(wù)相互抵消、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存、債權(quán)人免除債務(wù)、債權(quán)債務(wù)同歸于一人、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。《證據(jù)規(guī)定》第5條第1款后句及第2款對(duì)此有規(guī)定，被告應(yīng)對(duì)這些要件事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任。

合同生效要件，不屬于權(quán)利消滅規(guī)范之要件，至為明顯。依《證據(jù)規(guī)定》第5條第1款前句，主張履行請(qǐng)求權(quán)者，須證明合同生效要件，即《證據(jù)規(guī)定》將合同生效要件認(rèn)作權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范之要件。那么，該條規(guī)定之“生效要件”具體為何？

李浩認(rèn)為“具有行為能力”屬于有效要件，不屬于《證據(jù)規(guī)定》第5條之生效要件，其所謂生效要件僅指附條件合同之停止條件、附期限合同之始期以及特殊合同的批準(zhǔn)、登記手續(xù)。[3]556由此，我們可以認(rèn)為，李浩此論(生效與有效不同)源自學(xué)說上“成立、有效、生效”之“三分說”。但令人疑惑的是，論者還將有效要件進(jìn)一步區(qū)分為一般有效要件與特別有效要件，并且其所謂特別有效要件指涉的也是停止條件、始期以及批準(zhǔn)、登記手續(xù)。[3]554－555依其理路，特別有效要件與生效要件是同義語(yǔ)。那么，有效要件與生效要件豈不是沒有區(qū)別？李浩前后所論，豈不矛盾？或許，為避免在概念上纏夾不清，論者退而認(rèn)為，“從民事訴訟的角度，還是能夠把‘生效’和‘有效’作適當(dāng)區(qū)分的”。[3]556但證明責(zé)任屬實(shí)體法內(nèi)容，無由從訴訟的角度探究實(shí)體法之制度構(gòu)成。或許，論者所言證明責(zé)任指的是訴訟中的主觀證明責(zé)任？但主觀證明責(zé)任的標(biāo)的及范圍，與實(shí)體法上的客觀證明責(zé)任相一致并由后者決定（此處所指主觀證明責(zé)任僅限于主觀抽象的證明責(zé)任，因?yàn)橹饔^具體的證明責(zé)任“取決于法官的證明評(píng)價(jià)，而不是依賴于證明責(zé)任規(guī)范”。(本文參考文獻(xiàn)[4]，第43頁(yè)。)所以，對(duì)這種非規(guī)范性的主觀具體證明責(zé)任的探討，毋庸諱言，在此處是多余的。）。也就是說，已由實(shí)體法規(guī)定之生效要件或(和？)有效要件的(客觀)證明責(zé)任分配，決定訴訟中主觀證明責(zé)任分配。就此點(diǎn)，根本不可能從訴訟角度(主觀證明責(zé)任)區(qū)分實(shí)體法中的生效與有效。論者所言，倒果為因，立論前提難以成立，不足采信。由此，其結(jié)論也有“毒樹之果”的嫌疑。

就該問題，本文徑依通說之觀點(diǎn)，采“成立、生效”之“二分說”（關(guān)于成立要件與生效要件，多放在法律行為章節(jié)中討論，對(duì)此問題可參見董安生：《民事法律行為》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2002年版，第133頁(yè)以下；梁慧星：《民法總論》(第三版)，法律出版社2007年出版，第168頁(yè)；史尚寬：《民法總論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版，第324以下頁(yè)；王澤鑒：《民法總則》(增訂版)，中國(guó)政法大學(xué)出版社2001年版，第251頁(yè)以下。），生效與有效并無實(shí)質(zhì)區(qū)別，合同有效要件僅是生效要件的另一稱謂而已。[6]390此種“舉重若輕”的簡(jiǎn)單處理，原因在于，本文采解釋論立場(chǎng)探究合同效力要件之證明責(zé)任，其論證自當(dāng)以實(shí)在法規(guī)定為基點(diǎn)，此外，還受制于由制度化推動(dòng)的法學(xué)所闡釋的教義學(xué)。[7]20此種教義學(xué)，表現(xiàn)為各個(gè)理論通說。雖然以教義學(xué)切斷論證之無限遞歸，無疑也屬于“明希豪森困境”[8]39之一種，但本文認(rèn)為以通說為起點(diǎn)的法律論證，更有利于接續(xù)法學(xué)知識(shí)傳統(tǒng)，而免于自說自話或概念語(yǔ)詞的無謂論爭(zhēng)。依通說，合同生效要件可分為一般生效要件與特別生效要件。《證據(jù)規(guī)定》第5條所稱“生效要件”，涵括二者，還是僅指其一，不得而知。對(duì)此二者，以下分述之。

根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同之特別生效要件，包括附條件合同之停止條件(《合同法》第45條)、附期限合同之始期(《合同法》第46條)、特殊合同的批準(zhǔn)、登記手續(xù)(《合同法》第44條第2款)。依“規(guī)范說”的規(guī)范分類方式，該三條從積極方面（基于此種特性，陳自強(qiáng)將之稱作積極的有效要件，參見本文參考文獻(xiàn)[9]，第351頁(yè)。）(自……時(shí)生效)規(guī)定合同權(quán)利應(yīng)該產(chǎn)生的條件，均應(yīng)屬于權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范。因而，此三項(xiàng)特別生效要件，屬于權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范的要件，應(yīng)由原告承擔(dān)證明責(zé)任。

值得注意的是，《合同法》規(guī)定之特別生效要件的證明責(zé)任分配，也遵從了通說之觀點(diǎn)，即特別生效要件原則上與合同成立要件相同，應(yīng)由主張履行請(qǐng)求權(quán)之原告承擔(dān)證明責(zé)任。[9]352如對(duì)于附條件合同，原告應(yīng)就停止條件的成就承擔(dān)證明責(zé)任，被告應(yīng)證明解除條件的成就，學(xué)說上已無異議（但須注意的是條件成就之證明責(zé)任，與條件約定與否之證明責(zé)任不同。對(duì)后者，不論其為停止條件或解除條件都由被告承擔(dān)證明責(zé)任。對(duì)此，可參見本文參考文獻(xiàn)[2]，第285頁(yè)；駱永家：《民事舉證責(zé)任論》(第5版)，臺(tái)灣商務(wù)印書館1987年版，第174頁(yè)。）。[10]373另外，對(duì)于附期限合同，因?yàn)椤皸l件在內(nèi)容上通常也是附有期限的法律行為，在停止條件上乃附有始期之行為”。（然而在“期限”所探求的是“何時(shí)到來”，而在條件所探求的則為“是否到來”的問題。參見本文參考文獻(xiàn)[10]，第367頁(yè)。）因此，始期屆至與停止條件成就之證明責(zé)任分配，適用的規(guī)則一致，仍應(yīng)由原告證明。再如，合同批準(zhǔn)、登記手續(xù)之證明責(zé)任分配，則應(yīng)類推要式合同對(duì)“合同形式”之證明責(zé)任。所謂合同形式，乃是合同意思得以示之于外的方式，[11]3對(duì)合同合意的證明，即包含著對(duì)合同形式的證明。所以，合同批準(zhǔn)、登記手續(xù)之具備，也應(yīng)由原告承擔(dān)證明責(zé)任。

三、合同一般生效要件之證明責(zé)任分配：以證明

責(zé)任為法解釋目標(biāo)

(一)效力阻卻要件與一般生效要件之扦格

與特別生效要件不同的是，《合同法》并未從積極方面規(guī)定一般生效要件，而是從消極方面(無效、可變更可撤銷、效力待定)列舉規(guī)定“欠缺一般生效要件”的三種情形，分別為合同無效(第52條)、可變更可撤銷(第54條)、效力待定(第47、48、49、50、51條)。依“規(guī)范說”的分類方式，它們均屬于權(quán)利阻礙規(guī)范。本文將其要件，稱作“效力阻卻要件”（蘇永欽根據(jù)法律對(duì)特別生效要件與一般生效要件的規(guī)定模式，分別將之稱為積極的生效要件與消極的生效要件。參見本文參考文獻(xiàn)[18]，第25頁(yè)。），[9]351它包括三類，即合同無效要件、合同可撤銷可變更要件、合同效力待定要件。對(duì)此，均應(yīng)由被告負(fù)證明責(zé)任。如主張合同無效的被告，應(yīng)證明《合同法》第52條所列事項(xiàng)：1.一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國(guó)家利益；2.惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；3.以合法形式掩蓋非法目的；4.損害社會(huì)公共利益；5.違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

然而，學(xué)界多認(rèn)為，《合同法》第44條所稱“依法成立的合同”之“依法”，其所指乃《民法通則》第55條，并將后者規(guī)定之民事法律行為的一般生效要件套用于合同一般生效要件。[12]228通過“依法”轉(zhuǎn)介的合同一般生效要件，是履行請(qǐng)求權(quán)之積極要件，屬于權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范的要件之一，應(yīng)由原告對(duì)之承擔(dān)證明責(zé)任。

問題在于，如果實(shí)在法既規(guī)定合同一般生效要件，又規(guī)定效力阻卻要件，則由此導(dǎo)致的證明責(zé)任分配將又回到“誰主張，誰舉證”的老路。即主張履行請(qǐng)求權(quán)者，須證明合同之一般生效要件(如不存在欺詐；《民法通則》第55條)，而抗辯之被告須證明效力阻卻要件(如存在欺詐；《合同法》第52條或第53條)。因此，為使證明責(zé)任分配得以明確，法規(guī)范僅可在積極之“一般生效要件”與消極之“效力阻卻要件”中取其一。

(二)權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范與權(quán)利阻礙規(guī)范之區(qū)分可能性：“一般與例外”的法政策

對(duì)于上述問題，實(shí)在法究竟應(yīng)如何抉擇？該問題涉及權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范與權(quán)利阻礙規(guī)范之區(qū)分。不過，此區(qū)分在實(shí)體法上的可行性，是“規(guī)范說”經(jīng)常遭受責(zé)難的軟肋。對(duì)民法教義學(xué)(狹義之民法學(xué))（拉倫茨認(rèn)為狹義的法學(xué)與法教義學(xué)是同義語(yǔ)，參見本文參考文獻(xiàn)[16]，第72頁(yè)。）而言，將法規(guī)范區(qū)分為權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范和權(quán)利阻礙規(guī)范，實(shí)屬陌生。這是因?yàn)椋趯?shí)體法上，“某個(gè)事實(shí)應(yīng)當(dāng)被看作創(chuàng)設(shè)權(quán)利的事實(shí)或相反應(yīng)被看作阻卻權(quán)利的事實(shí)在結(jié)果上是無所謂的”。[13]270比如，意大利民法典注釋書，以合同意思瑕疵之不存在(mancanza di un viziodella volontà)為例評(píng)注第2697條(舉證責(zé)任)時(shí)，同樣認(rèn)為將“意思瑕疵之不存在”作為權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范的要件事實(shí)(elemento cotitutivo)與將“意思瑕疵之存在”作為權(quán)利阻礙規(guī)范的要件事實(shí)(elemento impedi-tivo)，在實(shí)體法上差別甚微。[14]92也就是說，法院最后支持以履行請(qǐng)求權(quán)為內(nèi)容的訴求，我們既可認(rèn)為該合同具備一般生效要件，也可認(rèn)為該合同不存在效力阻卻要件，二者所要表達(dá)的意思，并無差別。所以，將一般生效要件作為權(quán)利阻礙規(guī)范的要件，與將效力阻卻要件作為權(quán)利阻礙規(guī)范的要件，對(duì)《合同法》關(guān)于合同效力制度的設(shè)計(jì)，并無影響。

但這種規(guī)范類型的劃分對(duì)實(shí)體法的(看似？)無關(guān)緊要性，針對(duì)的僅是法效果。就產(chǎn)生法效果之構(gòu)成要件而言，其在訴訟中是否為案件事實(shí)所充分之證據(jù)審核過程，則攸關(guān)兩造承擔(dān)證明責(zé)任的范圍。如我國(guó)《物權(quán)法》第106條規(guī)定之善意，屬于權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范的要件事實(shí)，應(yīng)由主張善意取得者承擔(dān)證明責(zé)任；《德國(guó)民法典》第932條規(guī)定之“非善意”，屬于權(quán)利阻礙規(guī)范的要件事實(shí)，應(yīng)由反對(duì)適用善意取得者承擔(dān)證明責(zé)任。[15]56－57雖然權(quán)利阻礙規(guī)范之要件，通常亦可將其“反面規(guī)定”(如非善意之于善意)作為權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范的要件，但在這種取舍之間，其意義指向是法定之兩造的證明責(zé)任分配。所以，“權(quán)利妨礙的事實(shí)的概念價(jià)值是足夠大的，即使它只對(duì)證明責(zé)任的分配具有我們賦予它的意義”。[2]140

有些規(guī)范，直接就表明其屬于權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范還是權(quán)利阻礙規(guī)范。另一些規(guī)范，則須通過解釋，才能被查明是權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范或權(quán)利阻礙規(guī)范。[2]135依“規(guī)范說”，該項(xiàng)解釋主要基于所謂“一般與例外”（值得注意的是，此處及下文所指的一般和例外，指的僅是實(shí)定法秩序形成的規(guī)則。參見本文參考文獻(xiàn)[2]，第131頁(yè)。）的法政策。因?yàn)榉ㄖ刃虻男纬桑谝话闱闆r之通常規(guī)定與限制通常規(guī)定之例外規(guī)定的共同協(xié)力。根據(jù)此項(xiàng)法政策，權(quán)利形成規(guī)范與“一般情況”相連，它規(guī)定在一定前提條件(權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范的構(gòu)成要件)下，特定權(quán)利或法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)產(chǎn)生。而權(quán)利阻礙規(guī)范則與“例外情況”相連，它表明若存在一個(gè)或數(shù)個(gè)要素(權(quán)利阻礙規(guī)范的構(gòu)成要件)，則該權(quán)利或法律關(guān)系例外地不產(chǎn)生。[2]129

(三)履行請(qǐng)求權(quán)產(chǎn)生之“一般情況”：證明責(zé)任分配對(duì)私法自治原則的具體化

根據(jù)法秩序中的“一般與例外”的法政策，法律規(guī)整或數(shù)個(gè)法律規(guī)整，均是以法律關(guān)系的“一般情況”作為法律規(guī)制的出發(fā)點(diǎn)，再以規(guī)定“例外情況”的權(quán)利阻礙規(guī)范作為限制。那么，何為履行請(qǐng)求權(quán)產(chǎn)生之“一般情況”？何為履行請(qǐng)求權(quán)不產(chǎn)生之“例外情況”？基于此一問題，判斷合同一般生效要件是權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范的要件，還是以效力阻卻要件作為權(quán)利阻礙規(guī)范的要件，端視合同履行請(qǐng)求權(quán)產(chǎn)生之“一般情況”是否應(yīng)具備一般生效要件。下文將以《合同法》文本中的證明責(zé)任分配規(guī)則為解釋目標(biāo)，闡明本已嵌入之證明責(zé)任意涵。

根據(jù)《合同法》第8條之規(guī)定：“依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。”也即，合同成立一般即可產(chǎn)生相應(yīng)的法效果，便有履行請(qǐng)求權(quán)的存在。因?yàn)榱⒎ㄕ哒J(rèn)為，合同成立時(shí)就已符合各一般生效要件(《合同法》第44條第1款)，此即羅森貝克所謂的“一般情況”。或者說，此種規(guī)定系基于社會(huì)經(jīng)驗(yàn)事實(shí)所作之立法政策上的推論，而非基于相反的推論，即成立之合同，多屬效力欠缺者。此種立法上的考慮，還將在每項(xiàng)支持履行請(qǐng)求權(quán)的判決中得到體現(xiàn)。也就是說，即使《合同法》并無積極的一般生效要件，當(dāng)判決支持合同請(qǐng)求權(quán)時(shí)，法官一定對(duì)一般生效要件作了積極的虛擬（此積極的虛擬，通過“操作規(guī)則”達(dá)成。普維庭在批評(píng)羅森貝克“不適用規(guī)范說”的基礎(chǔ)上，認(rèn)為應(yīng)以“操作規(guī)則”解決事實(shí)爭(zhēng)議不明時(shí)的法律適用問題。參見本文參考文獻(xiàn)[4]，第231頁(yè)。）。

基于這種“一般情況”，(履行請(qǐng)求權(quán))權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范的要件僅包括成立要件，并無一般生效要件，主張履行請(qǐng)求權(quán)之原告，僅須證明合同成立要件便可(如果合同有附款或須批準(zhǔn)登記，也應(yīng)證明)。同時(shí)，立法者將效力阻卻要件，作為權(quán)利不產(chǎn)生的“例外情況”，并以之為權(quán)利阻礙規(guī)范的要件，交由抗辯之被告承擔(dān)證明責(zé)任。

此種將“依法成立的合同自成立時(shí)生效”(《合同法》第44條第1款)作為“一般情況”之立法技術(shù)，其立法理由應(yīng)植根于合同自由原則。該原則作為“法條形式的原則”，以私法自治這一“開放式原則”為基礎(chǔ)。[16]353私法自治，作為一種受憲法保護(hù)的自由權(quán)，[11]30為保證行為之自由，準(zhǔn)許各個(gè)主體根據(jù)他的意志自主形成法律關(guān)系，[17]142私法之功能并非指導(dǎo)或干預(yù)主體之行為，而僅是賦予主體之行為以某種法律效力。[18]21因此，基于私法自治，法律對(duì)當(dāng)事人自治形成的合同，應(yīng)作“有效性推斷”（也有稱作“有效推定”者(參見朱慶育：《意思表示解釋理論———精神科學(xué)視域中的私法推理理論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版，第93頁(yè)；洪學(xué)軍：《民事行為有效推定規(guī)則的構(gòu)造及其運(yùn)用》，《法律科學(xué)》2006年第4期，第76頁(yè))。值得注意的是，在證明責(zé)任法上，推定有其特定含義，它是從法律規(guī)定之“前提事實(shí)”所作的邏輯推論。而此處對(duì)合同效力的推斷，并無所謂法律明定之“前提事實(shí)”。因此，為全文概念之周延計(jì)，本文以“有效推斷”稱之，這不同于此處兩個(gè)引文所指的“有效推定”。）。當(dāng)然，私法自治亦有其自身“游戲規(guī)則”，其表現(xiàn)之一便是意思表示不得違反法律的強(qiáng)行性或禁止性規(guī)定等效力要件。

此點(diǎn)在證明責(zé)任分配中的邏輯貫徹就是，主張履行請(qǐng)求權(quán)者，僅需證明合同成立要件，此時(shí)若抗辯之被告未能證明效力阻卻要件的存在，則合同在立法之“有效性推斷”下，便發(fā)生當(dāng)事人通過意思表示所追求的法效果。也就是合同效力要件，在私法自治的要求下，并無“符合”與否的問題，而只有“違反”如何的問題。所以，不是將一般生效要件作為權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范的要件，而是將效力阻卻要件的存在，作為履行請(qǐng)求權(quán)不產(chǎn)生的“例外情況”，此乃私法自治的具體要求。若非如此，則將打亂民法內(nèi)部體系的統(tǒng)一，致使實(shí)體法上的同一行為在證明責(zé)任分配與該行為的要件構(gòu)成體現(xiàn)之意思自主上，存有評(píng)價(jià)上的沖突。換言之，從整個(gè)私法以私法自治作為出發(fā)點(diǎn)的角度觀察，證明責(zé)任制度實(shí)際上也參與民法外部體系的構(gòu)建。合理的證明責(zé)任分配規(guī)則，自當(dāng)符合私法自治的要求。

作為題外話但又值得說明的是，《合同法》為調(diào)和主體意思自治與國(guó)家管制之緊張關(guān)系，通過對(duì)合同成立要件與“生效要件”(實(shí)則為效力阻卻要件)設(shè)計(jì)不同的證明責(zé)任分配制度，告訴我們區(qū)分合同(甚至可抽象至民事法律行為)成立要件與生效要件之意義，應(yīng)主要是二者在證明責(zé)任分擔(dān)上的不同，而非如拉倫茨所言僅具法學(xué)認(rèn)識(shí)之意義。[19]429所謂成立要件與生效要件之區(qū)分，之所以能夠體現(xiàn)私法自治與國(guó)家管制的分野，乃是通過對(duì)成立要件與生效要件規(guī)定不同的證明責(zé)任分配達(dá)成的。

至此，問題仍舊是應(yīng)如何理解《合同法》第44條之“依法”以及其所轉(zhuǎn)介之《民法通則》第55條規(guī)定的一般生效要件？依本文所信，《合同法》第44條規(guī)定之“依法”，并非隱射《民法通則》第55條規(guī)定之一般生效要件，而是指有關(guān)合同訂立之形式要求(《合同法》第10、11條)、“要約、承諾”規(guī)則或其他訂立合同的方式(《合同法》第13條以下)（也有將之稱為合同訂立的義務(wù)性規(guī)定(參見洪學(xué)軍：《民事行為有效推定規(guī)則的構(gòu)造及其運(yùn)用》，《法律科學(xué)》2006年第4期，第78頁(yè))。但本文以為，稱義務(wù)性規(guī)定，令人費(fèi)解，合同的形式要求以及要約、承諾規(guī)則，均是合同成立的必備條件，前者是合意的外部表現(xiàn)形式，而后者則是判斷是否存在合意的規(guī)準(zhǔn)。）。此等合同形式、訂立的規(guī)則或方式，均屬于合同成立的范疇，應(yīng)由主張履行請(qǐng)求權(quán)之原告承擔(dān)證明責(zé)任，自不待言。并且，《民法通則》第55條規(guī)定之一般生效要件，“屬于抽象性、原則性規(guī)定，其主要功能不是作為裁判規(guī)則的功能，而是作為指導(dǎo)性規(guī)則的功能，目的在于告誡民事主體在實(shí)施民事行為時(shí)應(yīng)注意的問題”。[20]156而客觀證明責(zé)任，與當(dāng)事人在訴訟中的活動(dòng)毫無關(guān)系，其針對(duì)的是真?zhèn)尾幻鳎⒁源吮ＷC法官裁判義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，[4]26其規(guī)范屬性應(yīng)為裁判規(guī)則。所以，將《民法通則》第55條這種行為規(guī)范引入證明責(zé)任的探討，顯然不合時(shí)宜———導(dǎo)致一般生效要件在證明責(zé)任安排上的混亂，已如前述。

在排除《民法通則》第55條對(duì)合同效力要件之證明責(zé)任安排上的攪擾后，還須注意《合同法》第9條。該條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。”此處從正面將“具有行為能力”規(guī)定為一般生效要件，似乎違反了本文如上關(guān)于效力要件的證明責(zé)任分析，即行為能力要件，應(yīng)僅作為效力阻卻要件(能力欠缺者訂立之合同，無效或效力待定)。不過，此條規(guī)定之“具有行為能力”，處在《合同法》第二章“合同的訂立”中，而非規(guī)定于《合同法》第三章“合同的效力”中。依體系解釋而言，該條并非是一項(xiàng)體現(xiàn)國(guó)家管制之效力要件的規(guī)定，而是如《民法通則》第55條一樣，是立法者倡導(dǎo)的一種行為規(guī)范，僅具指導(dǎo)意義，非屬裁判規(guī)則之列。所以，就合同效力要件之證明責(zé)任分配的探討而言，也可忽略此條的干擾（不同的觀點(diǎn)，可參見本文參考文獻(xiàn)[3]，第554頁(yè)。）。

因此，《合同法》并未將“合同一般生效要件”(權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范的要件)作為規(guī)范對(duì)象，而僅規(guī)定了“效力阻卻要件”三種類型(權(quán)利阻礙規(guī)范的要件)。[2]285雖然本文未逐一“陳列”外邦立法例以獲取某種普適性知識(shí)，卻不忘申明《合同法》在效力要件上的證明責(zé)任安排，有其比較法根基，即多數(shù)立法例均以效力阻卻要件為規(guī)范對(duì)象（立法例中僅《法國(guó)民法典》從積極方面規(guī)定了契約的有效要件，此與其立法背景有關(guān)。對(duì)此可參見洪學(xué)軍：《民事行為有效推定規(guī)則的構(gòu)造及其運(yùn)用》，《法律科學(xué)》2006年第4期，第79頁(yè)。）。當(dāng)然，在法國(guó)法系，合同要件還包括“原因”，如《意大利民法典》第1343－1345條的規(guī)定。在證明責(zé)任分配上也采用羅森貝克的“規(guī)范說”的前提下，[14]85意大利最新學(xué)說匯纂認(rèn)為，原因要件也應(yīng)作為合同效力阻卻要件之一類，由被告承擔(dān)證明責(zé)任。[21]292

《合同法》的立法者不自覺(還是自覺？)地遵循了“規(guī)范說”在合同效力要件上的證明責(zé)任分配規(guī)則。這是值得慶幸的，因?yàn)椴粫?huì)有精通證明責(zé)任者，甚至也不會(huì)有僅憑法感之門外漢，要求原告證明意思和表示的一致、虛偽表示的不存在、內(nèi)心保留的缺乏、欺詐或脅迫的不存在等。此外，由于訴訟過程中，主張責(zé)任的標(biāo)的和范圍與證明責(zé)任相一致，[22]856原告也無須主張(或陳述)合同符合各項(xiàng)一般生效要件。否則，在每件合同糾紛中，令原告陳述自己具有行為能力———本人于立約時(shí)已成年并神志清醒，不免荒唐。

四、《證據(jù)規(guī)定》第5條之適用：對(duì)隱藏漏洞的補(bǔ)充

依上文的分析，由于一般生效要件并非(履行請(qǐng)求權(quán))權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范的要件，原告對(duì)此不承擔(dān)證明責(zé)任，所以，就生效要件而言，原告應(yīng)證明者，僅限于特別生效要件。但根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第5條，主張履行請(qǐng)求權(quán)的原告，應(yīng)承擔(dān)合同生效要件的證明責(zé)任。該條所稱之“生效要件”，若純就文義解釋，其所指，應(yīng)既包括一般生效要件又包括特別生效要件，斷無可能將之限縮解釋（為獲得更“忠于法律”之印象，司法裁判或?qū)W術(shù)研究上，多將目的性限縮仍自稱為限縮解釋。參見本文參考文獻(xiàn)[16]，第267頁(yè)。本文所論，顯已超越文義，非限縮解釋的范圍，而需以目的性限縮的方式為漏洞補(bǔ)充。）為“特別生效要件”。

因此，《證據(jù)規(guī)定》第5條未考慮到一般生效要件在證明責(zé)任分配上的特殊性，將之與特別生效要件作同一規(guī)定，出現(xiàn)所謂“隱藏的漏洞”（值得注意的是，《證據(jù)規(guī)定》第5條第1款的問題還在于，該條款后句規(guī)定主張撤銷者，須證明撤銷事由，也就是應(yīng)證明者為效力阻卻要件。所以，就此點(diǎn)而言，該條款前后句自相矛盾。）。[16]254之所以稱為“隱藏的漏洞”，在于《證據(jù)規(guī)定》第5條并不欠缺對(duì)一般生效要件可資適用的規(guī)則，惟依規(guī)范目的，該條并不適用于一般生效要件的證明責(zé)任分配。隱藏漏洞的產(chǎn)生，原因在于規(guī)整出現(xiàn)目的限縮式價(jià)值判斷矛盾，[23]318－319即《證據(jù)規(guī)定》第5條之規(guī)定過于籠統(tǒng)，其適用范圍過寬，依規(guī)范目的應(yīng)限縮其適用范圍而未限縮，則產(chǎn)生此價(jià)值判斷矛盾。

對(duì)于隱藏漏洞的填補(bǔ)，一般借用目的性限縮方法。與類推適用相反，目的性限縮的正義命令是，不同事件應(yīng)作不同處理。[16]268既然一般生效要件之證明責(zé)任分配不同于特別生效要件的證明責(zé)任分配，則應(yīng)依目的性限縮方法創(chuàng)設(shè)一限制性規(guī)定，將《證據(jù)規(guī)定》第5條所稱“生效要件”限定為“特別生效要件”。

通過目的性限縮方法創(chuàng)制的限制性規(guī)定，便可填補(bǔ)《證據(jù)規(guī)定》第5條存在之隱藏漏洞。但被該限制性規(guī)定排除適用《證據(jù)規(guī)定》第5條之一般生效要件的證明責(zé)任分配———至少在《證據(jù)規(guī)定》上———便缺少可供適用的規(guī)則，這是否又構(gòu)成另一法律漏洞？

既然《證據(jù)規(guī)定》第2條已肯定“規(guī)范說”關(guān)于證明責(zé)任分配的一般原則，并且前文依據(jù)此原則，就可依解釋得出《合同法》關(guān)于“一般生效要件”的證明責(zé)任安排，即“一般生效要件”并非《合同法》的規(guī)范對(duì)象，需要證明的是一般生效要件的對(duì)立面———效力阻卻要件。所以，縱使《證據(jù)規(guī)定》第5條第1款前句未規(guī)定“一般生效要件”之證明責(zé)任分配，仍無漏洞可言。甚至，沒有《證據(jù)規(guī)定》第5條之規(guī)定，亦可通過對(duì)《合同法》相關(guān)條文的解釋，得出合同糾紛案件中二者之證明責(zé)任分配。

五、余論：民法解釋論之發(fā)展向度

雖然《證據(jù)規(guī)定》第2條依循“規(guī)范說”確立了我國(guó)證明責(zé)任分配的基本規(guī)則，但異議者從未停止對(duì)權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范與權(quán)利阻礙規(guī)范之區(qū)分的批評(píng)，認(rèn)為其在實(shí)體法上無以區(qū)分或難以區(qū)分。但恰如“規(guī)范說”的創(chuàng)始人羅森貝克所言，惟有在對(duì)實(shí)體法的理解中，我們才能辨明某一規(guī)范是屬于權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范還是權(quán)利阻礙規(guī)范。

所以，與其對(duì)實(shí)在法之批評(píng)姿態(tài)的“坐而論道”，不如詳究其適用之途。如本文所論，針對(duì)履行請(qǐng)求權(quán)，其權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范之要件僅包括合同成立(有時(shí)還包括特別生效要件)。而《合同法》規(guī)定之效力阻卻要件，則為權(quán)利阻礙規(guī)范之要件。在這種基于《合同法》文本并以證明責(zé)任為目標(biāo)的法解釋后，便可得出二者各自的證明責(zé)任負(fù)擔(dān)。由此也表明，中國(guó)民法學(xué)在立法論大旗下，大致建立起完備的私法體系，但立法的建構(gòu)理性畢竟有限，學(xué)界遂不斷有學(xué)者提出中國(guó)民法知識(shí)形態(tài)應(yīng)轉(zhuǎn)向解釋論的路徑。[24]不同于立法論之政策性論證，民法解釋論以實(shí)在法為依托，研究法適用中的具體問題，其最重要的任務(wù)乃是闡明個(gè)別法規(guī)范、規(guī)整之間，及其與法秩序主導(dǎo)原則間的意義脈絡(luò)。因?yàn)榉晌谋局校ㄒ?guī)范并非彼此無關(guān)地平行并存，而是以各種意義脈絡(luò)相互關(guān)聯(lián)。[16]317對(duì)“規(guī)范說”而言，證明責(zé)任的分配也是法規(guī)范之關(guān)聯(lián)脈絡(luò)的一種。因此，民法教義學(xué)似不應(yīng)忽視已嵌入實(shí)體法之證明責(zé)任內(nèi)容，解釋論亦應(yīng)以證明責(zé)任分配為解釋目標(biāo)。

解釋論亦不排除價(jià)值判斷，毋寧是與立法論一樣也包含價(jià)值判斷，只是此兩種價(jià)值判斷迥然有別。[25]340就本文所論合同生效要件而言，它通過合同(法律行為)這一規(guī)定功能的概念[16]355，指向私法之基本原則———私法自治，再以其證明責(zé)任分配具體化該原則。所以在價(jià)值判斷上，合同效力要件之證明責(zé)任分配與整體之私法精神相一致。在這種解釋論進(jìn)路上，我們不僅要求法教義學(xué)為裁判提供可堪適用的法規(guī)范(請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)檢索的技術(shù))，[26]168還苛求教義學(xué)語(yǔ)句為二者指明證明責(zé)任負(fù)擔(dān)。就此，借用實(shí)體法中的證明責(zé)任規(guī)則，我們還可改造民法實(shí)例研習(xí)之“請(qǐng)求權(quán)方法”，[1]42將該方法中請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)和“抗辯基礎(chǔ)”（既然在“請(qǐng)求權(quán)方法”中，請(qǐng)求權(quán)與抗辯之關(guān)系是該方法之基本思維模式(參見本文參考文獻(xiàn)[1]，第175頁(yè))，則與請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)相對(duì)者，自然便是“抗辯基礎(chǔ)”。因此，本文生造“抗辯基礎(chǔ)”一詞，意在表明此處所稱“抗辯”非所謂訴訟上的抗辯，它指涉著“規(guī)范說”中的相對(duì)規(guī)范(權(quán)利阻礙規(guī)范和權(quán)利消滅規(guī)范)。），與“規(guī)范說”之規(guī)范分類方式———基礎(chǔ)規(guī)范和相對(duì)規(guī)范予以對(duì)接。如此，基于“請(qǐng)求權(quán)方法”之實(shí)例研習(xí)，方可透視裁判之全過程。

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最新合同法全文范文第4篇

勞務(wù)承包特別是農(nóng)民工用工問題是當(dāng)前建筑業(yè)所關(guān)心的問題，　那么你知道勞務(wù)承包合同應(yīng)該怎么寫嗎?一般要注意些什么?下面是小編整理的勞務(wù)承包合同范本內(nèi)容，歡迎大家一起來了解一下!

泥工勞務(wù)承包合同1

發(fā)包方： (以下簡(jiǎn)稱甲方) 身份證號(hào)碼：

承包方： (以下簡(jiǎn)稱乙方) 身份證號(hào)碼：

依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)建筑法》及其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，遵循平等、自愿、公平和誠(chéng)實(shí)守信的原則，甲乙雙方就本工程的勞務(wù)工程施工承包事宜協(xié)商一致，簽訂本合同，供雙方信守。

一、工程名稱：香悅林5#樓

二、工程地點(diǎn)：江西省鷹潭市

三、工程結(jié)構(gòu)：剪力墻結(jié)構(gòu)

四、建筑面積：約19000平方米

五、勞務(wù)承保范圍：

乙方按甲方香悅林5#樓工程的“施工圖及說明”、“施工圖會(huì)審紀(jì)要”、“設(shè)計(jì)變更”、“技術(shù)變更”等為依據(jù)，具體承包內(nèi)容如下：

1、基礎(chǔ)及以上部分(含地梁、主體結(jié)構(gòu)工程、包括屋頂構(gòu)架)，含二次結(jié)構(gòu)、電纜井、基礎(chǔ)及二次結(jié)構(gòu)等。(室外散水坡及排污、排水、化糞池工程等)

2、輔材及所有周轉(zhuǎn)材料等。

六、勞務(wù)承包方式：

1、按照施工規(guī)范所需全部機(jī)具、工具均由乙方自行解決并承擔(dān)費(fèi)用。(如攪拌機(jī)、板車、振動(dòng)棒、電纜、鋁合金尺及木尺等)

2、施工期間施工責(zé)任區(qū)的清潔工作，本單項(xiàng)工程勞務(wù)工作必須完成的其他輔工作。

七、勞務(wù)工程工期：

1、工程開、竣工時(shí)間：

1.1、開工時(shí)間：年月日，竣工時(shí)間年月日(不包括裝飾部分但包括二次結(jié)構(gòu))，具體以甲方提供的工期計(jì)劃為準(zhǔn)，詳見工期計(jì)劃附件，工期計(jì)劃附件與本合同具有同等效用。(貼四層外墻磚及四層外墻磚樓梯踏步、地板磚、走廊墻面磚、地下室二次分隔墻體、粉刷等)

1.2、總?cè)諝v工期：總?cè)諝v工期天，從開工之日開始計(jì)算，在此工期內(nèi)，乙方應(yīng)完成全部工作內(nèi)容并將工程交付甲方，此工期不論任何原因均不得變更或延長(zhǎng)，具體各階段的工期以進(jìn)度計(jì)劃和月報(bào)為準(zhǔn)，分段工期必須保證總工期。

八、勞務(wù)工程質(zhì)量：

1、乙方所承包的單項(xiàng)勞務(wù)工程必須按照國(guó)家及鷹潭市行業(yè)主管部門頒發(fā)的最新驗(yàn)收規(guī)范及甲方要求認(rèn)真組織施工，達(dá)到國(guó)家質(zhì)量驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，每道工序完成后乙方必須陪同監(jiān)理公司、質(zhì)檢員、甲方現(xiàn)場(chǎng)管理人員統(tǒng)一驗(yàn)收，乙方嚴(yán)格按照甲方工作人員的指揮施工。

2、本單項(xiàng)工程的特別質(zhì)量要求約定優(yōu)質(zhì)結(jié)構(gòu)，文明工地。

3、各分階段工程的質(zhì)量和安全文明施工必須驗(yàn)收達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)后，才能進(jìn)行下階段工程施工。

九、勞務(wù)款結(jié)算依據(jù)及結(jié)算單價(jià)：

1、乙方墊資六層，六層主體工程按工程量10%結(jié)算，六層以上每月按工程量10%結(jié)算，磚砌體工程按25元/立方米結(jié)算，粉刷內(nèi)外墻按35元/平方米結(jié)算，瓷磚工程按15元/平方米結(jié)算，主體驗(yàn)收合格后付到80%，初驗(yàn)收合格后付到90%，竣工驗(yàn)收合格后付到工程款的95%，其余5%按甲方退保證金三年內(nèi)付清。

2、按決算建筑面積計(jì)算元/m2。

3、上述結(jié)算單價(jià)包括本勞務(wù)的人工費(fèi)、安全責(zé)任及意外傷害保險(xiǎn)、勞保及防護(hù)用品，本工程的勞務(wù)結(jié)算價(jià)款均為一次性包干，甲方不應(yīng)再向乙方支付其他任何費(fèi)用。

十、勞務(wù)工程其他費(fèi)用的確定：

1、如遇設(shè)計(jì)變更，以實(shí)際變更為準(zhǔn)，甲方不予補(bǔ)償，若甲方造成返工，費(fèi)用由甲方負(fù)責(zé)。

2、若乙方施工用主材超過甲方核定的定額的，超過部分按甲方購(gòu)買材料的實(shí)際價(jià)格賠償給甲方，并由甲方在勞務(wù)費(fèi)中予以直接扣除。

十一、履約及安全保證金：

1、簽訂合同時(shí)乙方向甲方支付履約及安全保證金計(jì) 元，單項(xiàng)工程至層完成時(shí)在無任何工程質(zhì)量和安全責(zé)任問題后甲方一次性予以返還乙方(不計(jì)利息)。

十二、安全施工：

1、乙方進(jìn)場(chǎng)時(shí)必須配合甲方對(duì)全體現(xiàn)場(chǎng)工作人員進(jìn)行安全教

育，施工人員要簽訂安全責(zé)任書，保證安全文明施工達(dá)到區(qū)級(jí)文明工地標(biāo)準(zhǔn)，乙方必須采取相應(yīng)的安全防范措施，確保自身及工作人員的財(cái)產(chǎn)及人身安全，乙方及工作人員在工程施工過程中的事故均由乙方承擔(dān)，甲方不負(fù)任何責(zé)任。

2、乙方進(jìn)入現(xiàn)場(chǎng)施工人員必須戴安全帽，違者罰款50元/人次，禁止穿拖鞋，違者罰款30元/人次，在高空施工時(shí)，必須有安全防護(hù)措施，佩戴安全帶，違者罰款100元/人次。

十三、甲方責(zé)任：

1、提供必要的施工圖紙一份，做好技術(shù)交底，對(duì)施工統(tǒng)籌安排，對(duì)相應(yīng)工種的施工調(diào)配，按本合同約定按計(jì)劃和時(shí)間為乙方提供施工必須的各種材料，按時(shí)提供大型機(jī)具(塔吊、人貨電梯等)。

2、提供施工用水、用電接口(水電費(fèi)用由甲方提供)。

3、派出技術(shù)人員和現(xiàn)場(chǎng)管理人員對(duì)乙方進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)和現(xiàn)場(chǎng)工程質(zhì)量監(jiān)督管理，進(jìn)行安全宣傳教育和安全檢查。

4、甲方現(xiàn)場(chǎng)管理人員有權(quán)對(duì)乙方在施工過程中違反規(guī)范要求的進(jìn)行經(jīng)濟(jì)處罰。

十四、乙方責(zé)任：

1、按施工圖紙及施工規(guī)范和甲方的要求施工，確保質(zhì)量達(dá)標(biāo)，未經(jīng)甲方及監(jiān)理同意，不得進(jìn)行設(shè)計(jì)圖變更、技術(shù)變更、執(zhí)行甲方通知的設(shè)計(jì)圖變更、技術(shù)變更。

2、制定工程單項(xiàng)進(jìn)度計(jì)劃，按甲方審定的施工計(jì)劃實(shí)施，確保工期如期完成，施工中如不能按甲方結(jié)算計(jì)劃完成，每延誤一天罰款500元，每次驗(yàn)收達(dá)不到甲方要求且經(jīng)最長(zhǎng)一天的整改仍達(dá)不到要求的每次罰款20_元，且由此耽誤其他班組不能施工，由此造成的一切損失由乙方承擔(dān)(注：在甲方一切條件具備，國(guó)家政策、法規(guī)和自然因素允許條件下)。

3、乙方的食住自理，乙方管理人員必須堅(jiān)守工地，負(fù)責(zé)班組的全面事務(wù)，每天進(jìn)行班前教育和技術(shù)交底，并做好記錄，同時(shí)必須確保隨時(shí)有一位施工人員在現(xiàn)場(chǎng)檢查指揮工作。

4、對(duì)工程施工要用的材料要提前一周按照甲方文件正式通知要求提出計(jì)劃。按規(guī)定合理使用各類材料、設(shè)備，不得浪費(fèi)材料。

5、必須服從甲方管理人員統(tǒng)一指揮和安排，必須接受甲方、監(jiān)理單位的現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督檢查，不得無故拒絕，否則，每發(fā)生一次上述情況，乙方就向甲方承擔(dān)500元違約金。

6、乙方與其他單項(xiàng)承包人必須有效協(xié)調(diào)配合，乙方必須配合甲方做好進(jìn)度計(jì)劃、技術(shù)交底、以及完成甲方下達(dá)的各項(xiàng)計(jì)劃指標(biāo)。

7、乙方對(duì)本單項(xiàng)勞務(wù)工程自負(fù)盈虧，不能因承包工程虧損而找甲方無理取鬧，不得以任何理由任何方式要求甲方在合同約定以外增加費(fèi)用。

8、乙方對(duì)甲方運(yùn)到現(xiàn)場(chǎng)的各類材料、設(shè)備要協(xié)助看管，必須教育工作人員嚴(yán)禁偷盜或損毀工地上的任何材料、設(shè)備，負(fù)責(zé)保護(hù)好已完工程工作成果，不得損壞。

9、乙方必須保證組織工人按期按質(zhì)完成工程，對(duì)于國(guó)家和鷹潭市行業(yè)主管部門要求執(zhí)證上崗的工種，必須雇傭擁有相應(yīng)資質(zhì)證書的工人，否則，由乙方承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任和經(jīng)濟(jì)責(zé)任，乙方必須按時(shí)足額支付工人工資、各種津貼、補(bǔ)助及相關(guān)福利費(fèi)用，每月30日前向甲方提供有其工人領(lǐng)款簽字的工資表(含各種津貼、補(bǔ)貼及相關(guān)福利費(fèi)用)，且甲方有權(quán)單方解除本合同，因此而造成的一切損失，均由乙方承擔(dān)(注：在甲方按合同付款前提下)。

十五、違約與違約責(zé)任：

1、工程質(zhì)量應(yīng)按甲方工程管理制度進(jìn)行評(píng)定，若驗(yàn)收不合格者，要求整改，整改后評(píng)定仍不合格者，則按20_元/次承擔(dān)違約責(zé)任，并責(zé)令其必須整改合格。

2、若乙方工作人員不服從甲方管理人員統(tǒng)一指揮、調(diào)派、安排，造成工程質(zhì)量三次檢查不合格，或者因乙方自身原因造成其承包范圍內(nèi)的工程停工、罷工，甲方有權(quán)單方解除合同。

3、本合同經(jīng)雙方簽字后生效，一式二份，甲乙雙方各存一份。

4、本合同有效期到本工程勞務(wù)款付清時(shí)止。

甲方(公章)：_________

乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________

_________年____月____日

泥工勞務(wù)承包合同2

發(fā)包方： (簡(jiǎn)稱甲方) 承包方： (簡(jiǎn)稱乙方)

為了規(guī)范項(xiàng)目施工管理行為，全面提高工程質(zhì)量，保證施工安全，文明施工，施工工期順利進(jìn)行。確保雙方合法權(quán)益，經(jīng)甲乙雙方共同協(xié)商，達(dá)成如下協(xié)議：

一、承包方式：

甲方以包工不包料形式承包給乙方，乙方自帶操作工具，以及包質(zhì)量、工期、安全、文明、消防的形式承包給乙方施工。乙方不得采用轉(zhuǎn)包的形式把該工程轉(zhuǎn)包給他人

二、承包范圍及結(jié)算方式

承包F區(qū)施工圖紙包括的全部主體部分及基礎(chǔ)部分工程內(nèi)容。并包括臺(tái)階，周邊水溝，施工現(xiàn)場(chǎng)灰渣清理(化糞池除外)建筑面積按20_年頒發(fā)的消耗量標(biāo)準(zhǔn)中建筑面積計(jì)算規(guī)則結(jié)算。甲方除提供板車外，其它施工工具由乙方自備。每平方米承包價(jià)格為元。

三，施工進(jìn)度要求

乙方必須按項(xiàng)目部編制的施工進(jìn)度表如質(zhì)如量完成各個(gè)階段任務(wù)，各班組必須相互協(xié)調(diào)配合施工，當(dāng)天事當(dāng)天畢，做到分工合理。乙方不得以任何借口不完成該做的工程量或須配套完成的工程量，如甲方認(rèn)為乙方的工作人員不夠，甲方有權(quán)自行調(diào)配安排工作人員，所用工資在乙方工程款中扣除。乙方因組織管理不力等自身原因，無法完成各階段計(jì)劃，甲方施工人員有權(quán)當(dāng)場(chǎng)作出處罰決定。依據(jù)情節(jié)輕重處罰責(zé)任班組200-500元罰金。在當(dāng)期支付的工程款中扣除。

四.工程質(zhì)量要求

乙方在施工期間必須服從建設(shè)方、監(jiān)理方、甲方的監(jiān)督管理，在施工期間乙方負(fù)責(zé)人必須堅(jiān)守工地，工地會(huì)議按時(shí)到場(chǎng)，如遲到或不到甲方將處罰班組長(zhǎng)100元/次。乙方在施工過程中必須嚴(yán)格按照設(shè)計(jì)圖紙，技術(shù)規(guī)范及國(guó)家強(qiáng)制性條文規(guī)定施工。精心組織，科學(xué)管理，用材合理，分部分項(xiàng)工程必須通過項(xiàng)目部及質(zhì)監(jiān)管理人員查驗(yàn)合格后才準(zhǔn)進(jìn)行下一道工序施工。如因乙方原因不能滿足工程質(zhì)量要求，甲方有權(quán)責(zé)令整改，并處100-500元罰款，工料損失由乙方負(fù)責(zé)如乙方在施工過程中，不能確保工程質(zhì)量和施工工期，甲方有權(quán)責(zé)令其退場(chǎng)，退場(chǎng)后甲方按實(shí)際完成工程量結(jié)算款的85%結(jié)算，剩下15%作為處罰金，且乙方不得以任何理由阻止甲方正常施工。

五.付款方式

二層完工后付已完工程量的造價(jià)的50%，主體封頂付總承包價(jià)的60%，竣工驗(yàn)收合格付總承包價(jià)的80%，余款待驗(yàn)收合格后4個(gè)月付清。

六，安全，文明施工

為保證本工程不發(fā)生一例大小工傷事故，且做到文明施工，所有施工人員須同甲方簽訂安全文明施工合同，自覺接受甲方安全教育，有權(quán)拒絕甲方及建設(shè)方的違規(guī)指揮，但同時(shí)也須遵守甲方及建設(shè)方所制訂的各項(xiàng)安全文明獎(jiǎng)罰制度。

1.不準(zhǔn)未滿十六周歲人員進(jìn)入工地，進(jìn)入工地應(yīng)正確戴好安全帽，不準(zhǔn)穿拖鞋，違者罰款50元/次/人。

2.乙方進(jìn)入操作高層作業(yè)時(shí)，應(yīng)視自己及他人生命為本錢，不得蠻干，亂接亂搭電，因乙方不遵守規(guī)章而造成的一切大、小安全事故及經(jīng)濟(jì)損失概由乙方負(fù)責(zé)。因甲方材料劣質(zhì)，指揮不當(dāng)所造成的安全事故由甲方負(fù)責(zé)。

2.乙方必須保持住宿干凈，衣被整齊，住房?jī)?nèi)外干凈，違者罰款50元/次。

4.乙方施工人員嚴(yán)禁在工地隨便大小便，嚴(yán)禁長(zhǎng)明燈、長(zhǎng)流水，嚴(yán)禁用電爐取暖，燒水，嚴(yán)禁在工地自備炊具做飯、做菜，發(fā)現(xiàn)一次罰款50元/次。

5.乙方施工人員不得損壞工地公共設(shè)施，更不準(zhǔn)有偷盜行為，如發(fā)現(xiàn)，按價(jià)值以一罰拾。

6.乙方施工人員應(yīng)同其它各工種團(tuán)結(jié)協(xié)作，互敬互愛，嚴(yán)禁吵架、打架現(xiàn)象發(fā)生，違者罰款100—200元/次。

七、其它

1、未盡事宜，甲、乙雙方共同協(xié)商解決。

2、本合同一式貳份，項(xiàng)目部、承包人各執(zhí)一份為據(jù)，并具有同等法律效益，自簽字生效，工程完工結(jié)算后失效。

甲方(公章)：_________

乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________

_________年____月____日

泥工勞務(wù)承包合同3

甲方：

乙方：身份證號(hào)

為使香榭公寓工程能保質(zhì)保量的順利進(jìn)行，本著平等互利，協(xié)商一致的原則，結(jié)合本工程的實(shí)際情況，經(jīng)雙方友好協(xié)商，達(dá)成以下協(xié)議，供雙方執(zhí)行。

一、工程概況

1、工程名稱：香榭公寓1#、2#、3#樓(4#樓單價(jià)另定)。

2、工程地址：邢臺(tái)市車站南路

3、建筑面積：按圖紙實(shí)際建筑面積計(jì)算

二、承包形式

清工大包(包括自備機(jī)械)，單價(jià)一次包定，自負(fù)盈虧。

三、承包單價(jià)

按建筑面積結(jié)算(所有機(jī)械費(fèi)已包括在單價(jià)內(nèi))每平方 90 元人民幣(原定承包單價(jià)為80元/平方，因甲方把外墻面磚的鋪貼同時(shí)承包給乙方，經(jīng)協(xié)商單價(jià)增加10元/平方，假如業(yè)主的原因取消外墻面磚，則承包單價(jià)仍為80元/平方)。

四、承包范圍及具體內(nèi)容

承包范圍：甲方承包的香榭公寓工程中均由泥工班組施工完成的工作。

具體內(nèi)容：砌磚，砼澆搗及保養(yǎng)，保溫板的鋪貼，鋼絲網(wǎng)的安裝，抹灰，面磚鋪貼，樓地面清理及裝修，剪力墻封板前的墻內(nèi)清理，現(xiàn)澆平板上鋼筋上的砼槳處理，止水條(帶)安裝，樓層砼澆搗前平板內(nèi)的清理澆水濕潤(rùn)，后澆帶內(nèi)的清理、接頭處理、止水條安裝砼澆搗，室內(nèi)外回填土方，場(chǎng)地內(nèi)所有的臨時(shí)設(shè)施，零星工程，文明施工用工，驗(yàn)收前的清理…等均由乙方負(fù)責(zé)施工。

五、付款方式(主體工程按30元/平方作為計(jì)算依據(jù)，裝飾工程按60元/平方作為計(jì)算依據(jù))

±0.000以上五層開始付款，按實(shí)際完成工程量的70%結(jié)算;五層以上按每五層支付一次，按實(shí)際完成工程量的70%結(jié)算;待主體工程砌筑完成，中間驗(yàn)收合格后一個(gè)月內(nèi)付主體單價(jià)總工資的80%，二個(gè)月后，付清剩余的20%;裝飾工程按月計(jì)算，按實(shí)際完成工程量的70%結(jié)算;經(jīng)項(xiàng)目部專職施工員、項(xiàng)目經(jīng)理審批同意后，在下月15號(hào)左右支付，領(lǐng)取工資時(shí)必須上報(bào)職工工資表給項(xiàng)目部財(cái)務(wù)科;余款待竣工驗(yàn)收后三月內(nèi)付清，甲方在此付款條件下，乙方必須付清每位職工的人工工資。

六、質(zhì)量

外墻保溫板采用D型機(jī)械固定單面鋼絲網(wǎng)架施工，外墻面磚面積≤0.01㎡/塊，施工時(shí)，嚴(yán)格按照國(guó)家有關(guān)施工規(guī)范及河北省質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要求，按照設(shè)計(jì)圖紙要求保證合格工程一次性驗(yàn)收通過，不得因質(zhì)量問題出現(xiàn)停工、返工現(xiàn)象，如由乙方原因造成的質(zhì)量問題，乙方應(yīng)無條件返工，使工程達(dá)到合格，返工的一切費(fèi)用(包括材料費(fèi)、人工費(fèi)及由此造成的檢測(cè)費(fèi)等)均由乙方支付，并處罰款10000元/次，另業(yè)主及監(jiān)理對(duì)質(zhì)量不合格提出的罰款由乙方支付。

七、安全

乙方必須嚴(yán)格執(zhí)行國(guó)家、地方及甲方有關(guān)安全規(guī)范，做到提前預(yù)防，事中控制，事后處理，分清責(zé)任。進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)必須戴安全帽。如乙方違章指揮，違規(guī)操作所造成的安全事故一切經(jīng)濟(jì)損失及責(zé)任，有乙方承擔(dān)。班組必須專派兼職安全員一名，報(bào)項(xiàng)目部安全科。進(jìn)入施工工地的每位職工的身份證復(fù)印件交于安全科，如不上報(bào)者所有的責(zé)任均由乙方自負(fù)。乙方平時(shí)施工應(yīng)注意安全，并嚴(yán)格按有關(guān)安全操作規(guī)程的規(guī)定進(jìn)行施工，對(duì)施工人員定時(shí)進(jìn)行安全生產(chǎn)的教育，并對(duì)施工人員進(jìn)行人工傷亡保險(xiǎn)，若發(fā)生傷亡事故，根據(jù)傷亡事故的責(zé)任進(jìn)行區(qū)分和處理，在5000元范圍內(nèi)由乙方自行承擔(dān)，超出部分乙方承擔(dān)70%。

八、工期

乙方必須按照項(xiàng)目部所制定的施工進(jìn)度計(jì)劃進(jìn)行施工，保證完成施工進(jìn)度計(jì)劃表中本承包范圍內(nèi)的所有工作。如本班組造成延誤工期，影響其他班組正常施工每天罰款20_元以此類推。

九、文明施工

1、乙方必須遵守工地有關(guān)規(guī)定，每道工序必須做到工完場(chǎng)地清，材料用多少拌多少，不得隨意浪費(fèi)材料，特別是面磚及保溫板等易碎材料，如有浪費(fèi)，三倍材料價(jià)賠償。

2、工地內(nèi)嚴(yán)禁打架、斗毆、賭博，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)罰款1000元/次，勞務(wù)隊(duì)長(zhǎng)與相關(guān)負(fù)責(zé)人各處罰1000元/次，罰款單在當(dāng)期發(fā)放的工資中扣除。

3、工地內(nèi)，未經(jīng)甲方同意，乙方不得擅自留宿非本工地人員，如發(fā)生意外事故，一切后果自負(fù)，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切后果。

4、甲方若資金一時(shí)周轉(zhuǎn)困難，不能按時(shí)發(fā)放，延遲幾天時(shí)，工地內(nèi)乙方不得擅自停工，出現(xiàn)停工罰款5000元/天，在合同價(jià)款中扣除。

5、乙方必須做到文明施工，工地內(nèi)嚴(yán)禁大小便，如發(fā)現(xiàn)則罰款100元/次并清掃場(chǎng)地一遍。

6、工地內(nèi)應(yīng)時(shí)常清理，如有檢查，應(yīng)隨時(shí)清理、打掃施工場(chǎng)地。

十、甲方提供機(jī)械設(shè)備

1、攪拌機(jī)一臺(tái)，每層配電箱一只。

2、甲方提供塔吊、吊籠。

3、配電箱以外的電線、分箱由乙方自理，泥工班組所需使用的一切機(jī)械及其他工具均由乙方自備。

十一、違約責(zé)任

1、乙方施工部分不得自行轉(zhuǎn)包，否則因此產(chǎn)生的后果由乙方負(fù)責(zé)。

2、由乙方原因造成現(xiàn)場(chǎng)管理不達(dá)標(biāo)或者施工過程中不能保證工程質(zhì)量和進(jìn)度要求，甲方有權(quán)要求乙方無條件撤出工地，并終止合同，按已完成合格工程質(zhì)量的70﹪給予結(jié)算清退。保證金不退。

3、乙方不服從甲方管理人員的管理及要求，按項(xiàng)目部的通知為準(zhǔn)，每次罰款5000元人命幣。

十二、甲方責(zé)任

1、根據(jù)工程總進(jìn)度計(jì)劃的要求確定乙方施工的合理期限。

2、負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)乙方于其他各方工作間的關(guān)系。

3、及時(shí)對(duì)乙方負(fù)責(zé)人進(jìn)行圖紙內(nèi)容、工程質(zhì)量和安全技術(shù)交底并督促施工。

4、負(fù)責(zé)監(jiān)督和檢查乙方在施工期間的活動(dòng)和工程質(zhì)量，如發(fā)現(xiàn)問題，有權(quán)提出糾正整改措施。

5、安全帽有甲方統(tǒng)一購(gòu)買，其費(fèi)用由乙方承擔(dān)。

十三、乙方責(zé)任

1、乙方必須根據(jù)甲方的施工進(jìn)度計(jì)劃，合理安排施工人員保質(zhì)、保量按時(shí)完成施工任務(wù)。

2、為了加強(qiáng)現(xiàn)場(chǎng)管理力度，乙方必須向施工人員進(jìn)行質(zhì)量安全技術(shù)交底，對(duì)施工人員進(jìn)行質(zhì)量安全教育，進(jìn)場(chǎng)做好三級(jí)安全教育。

3、在施工過程中，乙方應(yīng)及時(shí)做好落手清工作。

4、在施工過程中一旦發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)及時(shí)整改。

5、假如業(yè)主要求取消外墻面磚，則外墻粉刷乙方必須按施工規(guī)范施工。

6、乙方應(yīng)協(xié)助甲方安全員工作。放樣時(shí)派一名專職人員配合施工員放線。

7、乙方不得錄用沒有身份證、童工、老人、殘疾人、疾病攜帶者在工地施工。

8、乙方負(fù)責(zé)人必須駐工地現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督施工，外出有事必須經(jīng)工程負(fù)責(zé)人請(qǐng)假同意后離開。

9、乙方在施工期間由于工作原因，辭退施工人員須結(jié)清的工資由乙方自行支付。

10、乙方施工人員不得酒后、赤膊、穿拖鞋上班，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)每人每次罰款100元，不戴安全帽不準(zhǔn)進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)，發(fā)現(xiàn)一次不戴安全帽罰款50元，不扣安全帶每次罰款20元，罰款單在當(dāng)月支付工資款中扣除。

11、乙方必須做好成品保護(hù)。

12、乙方施工人員必須遵守甲方制定的各項(xiàng)規(guī)章制度與章程，服從甲方的統(tǒng)一安排。

13、乙方施工人員不得直接要求甲方發(fā)放工資。

14、乙方必須保證施工人員正常參加施工，必須與施工人員簽訂勞務(wù)合同，每位施工人員的身份證復(fù)印件及勞務(wù)合同各一份上報(bào)項(xiàng)目部備案。

十四、附則

乙方內(nèi)部發(fā)生的任何經(jīng)濟(jì)糾紛均與甲方無關(guān)。

十五、本合同未盡事宜，雙方協(xié)商解決，若有爭(zhēng)議由公司仲裁。

十六、本合同一式三份，甲乙雙方各一份，財(cái)務(wù)科一份，雙方簽字后生效，結(jié)清全款后失效。

甲方(公章)：_________

乙方(公章)：_________

法定代表人(簽字)：_________

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