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【關(guān)鍵詞】工期索賠施工進(jìn)度計劃索賠意向書索賠報告
中圖分類號: TU71 文獻(xiàn)標(biāo)識碼: A 文章編號:
建筑工程項目由于建設(shè)周期長、涉及的經(jīng)濟(jì)關(guān)系和法律關(guān)系復(fù)雜、受自然條件和客觀因素的影響大,導(dǎo)致工程的實(shí)際施工情況與招標(biāo)投標(biāo)文件內(nèi)容有所差異,從而會涉及到工期索賠工作。
一、工期索賠的必要性與概念
隨著建筑市場的發(fā)展,施工項目管理已成為施工企業(yè)經(jīng)營管理體制的核心,項目索賠工作是反映項目管理水平的一個重要方面,索賠工作的好壞直接影響到工程經(jīng)濟(jì)效益。這里僅論述施工項目的工期索賠。
工期索賠是指承包人在合同實(shí)施過程中,由于非承包人責(zé)任的原因而導(dǎo)致施工進(jìn)程延誤,要求批準(zhǔn)順延合同工期的索賠。它形式上是對權(quán)利的要求,以避免在原定合同竣工日不能完工時,被發(fā)包人追究拖期違約責(zé)任。一旦獲得批準(zhǔn)合同工期順延后,承包人不僅免除了承擔(dān)拖期違約賠償費(fèi)的嚴(yán)重風(fēng)險,而且還可能因提前工期得到獎勵,最終仍反映在經(jīng)濟(jì)收益上。
工期索賠按索賠性質(zhì)分又可分兩類:1、工程延誤索賠,是因發(fā)包人未按合同要求提供施工條件,如未及時交付設(shè)計圖紙、施工現(xiàn)場、道路等,或因發(fā)包人指令工程暫停或不可抗力事件等原因造成工期拖延的;2、工程變更索賠,由于發(fā)包人或監(jiān)理工程師指令增加或減少工程量或附加工程、修改設(shè)計、變更工程順序等造成工期延長。
二、一般工程工期索賠典型失誤
一般情況下,施工建設(shè)方在考慮長遠(yuǎn)利益情況下會自覺或不自覺的選擇睜一眼閉一眼的態(tài)度,導(dǎo)致索賠工作比較被動。最為明顯的是以下幾點(diǎn):
現(xiàn)場施工人員索賠意識不強(qiáng),工期索賠工作與現(xiàn)場施工分離,以致錯過了索賠的最佳時機(jī)。如:在工程基礎(chǔ)開挖時發(fā)現(xiàn)土質(zhì)狀況與設(shè)計資料不一致,有大塊的巖石需要處理,增加了工程量。但施工人員沒有及時發(fā)出索賠報告,僅到后期因整個進(jìn)度情況與計劃偏差較大時才將此問題提出,這對索賠工期的準(zhǔn)確度與可信度打了折扣。
對工期索賠工作認(rèn)識不足,重視不夠,認(rèn)為與效益聯(lián)系不大。在進(jìn)行索賠資料收集時發(fā)現(xiàn),與費(fèi)用有關(guān)的施工記錄較為詳細(xì),但有關(guān)業(yè)主與監(jiān)理的口頭施工指令時間卻記載不詳,多數(shù)僅靠頭腦回憶,“大概”,“可能”是常被用到的。
索賠人員對現(xiàn)場情況了解不及時、不準(zhǔn)確,僅充當(dāng)文筆處理工作,使索賠工作的力度不夠。
索賠工作未形成固定成熟的工作程序開展執(zhí)行,若未得到領(lǐng)導(dǎo)通知,索賠工作停滯不前,索賠人員不知從何入手。
三、工期索賠的相關(guān)因素與過程
索賠工作不是單一獨(dú)立的行為,應(yīng)與其它施工管理行為協(xié)調(diào)、一致。要做好索賠工作有幾個重要的因素:
科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)氖┕みM(jìn)度計劃是前提
編制施工進(jìn)度計劃是一個集專業(yè)知識、實(shí)際施工經(jīng)驗(yàn)、先進(jìn)計算機(jī)軟件操作于一體的腦力勞動,它需要有比較完備的基礎(chǔ)數(shù)據(jù):了解工程施工期限、施工順序、主要施工方法。計劃是基于通常狀態(tài)下的施工時間安排,是根據(jù)招標(biāo)文件中對工程節(jié)點(diǎn)的時間要求,對整個施工過程進(jìn)行合理安排,只有通過計劃確定了關(guān)鍵路徑,才能為索賠提供依據(jù)。
詳盡的文檔資料是基礎(chǔ)
可以提出工期索賠的事件有很多種:業(yè)主未能及時提供施工場地;付款不及時;甲供設(shè)備或材料供應(yīng)不及時;業(yè)主未能及時提供施工圖紙;施工圖紙或規(guī)范錯誤;設(shè)計變更;施工順序變化;監(jiān)理工程師的錯誤決定或未能及時給出指示;施工現(xiàn)場條件與合同不符;不利的氣候條件;不可抗力;其它承包商干擾等。施工管理人員要詳盡記錄事件發(fā)生的實(shí)際情況,及時向監(jiān)理認(rèn)證,才能讓工期索賠工作有理有據(jù)。
因此施工管理人員隨時對工程資料進(jìn)行收集、整理、認(rèn)證、歸類,并運(yùn)用項目信息化平臺進(jìn)行記載跟蹤對索賠具有重要意義。
優(yōu)秀的索賠班子是必要條件
對于一個大型工程項目管理經(jīng)營實(shí)體來說,應(yīng)組織一個穩(wěn)定的索賠班子,負(fù)責(zé)施工全過程的索賠事務(wù)。它不同于一般行政班子,不存在經(jīng)濟(jì)效益掛鉤,僅是分工協(xié)作關(guān)系,但從整個項目管理的經(jīng)濟(jì)效益來看卻是必不可少的。索賠人員應(yīng)精通業(yè)務(wù)知識,包括施工技術(shù)、施工管理、合同管理以及豐富的索賠經(jīng)驗(yàn)和較強(qiáng)的索賠意識。還應(yīng)具有良好的素質(zhì),思維清晰敏捷,工作勤奮務(wù)實(shí),有較強(qiáng)的寫作能力和表達(dá)能力,善于搞好各方面的公共關(guān)系。
通常情況下,索賠工作要經(jīng)過幾個步驟:
1、索賠意向通知。
在發(fā)現(xiàn)由非承包商原因引起的工期延誤事件發(fā)生時,承包商應(yīng)抓住索賠機(jī)會迅速將自己的索賠意向書面通知給監(jiān)理,這標(biāo)志著一項索賠的開始。
索賠意向通知的主要內(nèi)容包括:(1)工期延誤事件發(fā)生的時間和位置;(2)合同計劃依據(jù);(3)記錄事態(tài)發(fā)展的動態(tài),對工期產(chǎn)生的不利影響的嚴(yán)重程度,以引起監(jiān)理工程師(業(yè)主)的重視
2、編制和提交索賠報告及有關(guān)資料。
以FIDIC合同為例,發(fā)出索賠意向通知后8天,承包商應(yīng)向監(jiān)理工程師(業(yè)主)提交一份延長工期的索賠報告及有關(guān)資料,正式提出索賠。這是索賠程序中最重要的一環(huán)。如果索賠事件的影響持續(xù)存在,28天內(nèi)還不能算出索賠工期延長總天數(shù)時,承包商應(yīng)按監(jiān)理工程師合理要求的時間間隔定期陸續(xù)報出每一個時間段內(nèi)的索賠證據(jù)資料和索賠要求。在該項索賠時間的影響結(jié)束后的28天內(nèi),報出最終詳細(xì)報告,提出索賠論證資料。
索賠報告是承包商向監(jiān)理工程師提交的一份要求業(yè)主的正式報告,應(yīng)包括以下幾方面內(nèi)容,如圖所示:
編制索賠報告要充分說明索賠依據(jù),索賠事件前因后果的關(guān)聯(lián)性、必然性;索賠報告應(yīng)客觀準(zhǔn)確,對責(zé)任的分析清晰,索賠的計算正確、合理、可靠,用詞要委婉、恰當(dāng),避免使用夸張或不友好的語句;報告的形式和內(nèi)容要完全統(tǒng)一。對索賠報告事件一定要證據(jù)充足、實(shí)事示是、經(jīng)得起推敲,才能令人信服。
工期索賠的計算方法主要有兩種:
網(wǎng)絡(luò)計劃分析法,其特點(diǎn)是科學(xué)合理,容易得到認(rèn)可。
目前在我國各種工程軟件的運(yùn)用程度已呈現(xiàn)空前未有的成熟狀態(tài),利用計算機(jī)軟件來分析項目關(guān)鍵作業(yè)路徑已是舉手投足之事,索賠工作只需做準(zhǔn)確判斷即可。若延誤的工作屬于關(guān)鍵工作,則延誤的時間為索賠的工期;若延誤的工作為非關(guān)鍵工作,當(dāng)該工作由于延誤超過時間限制而成為關(guān)鍵時,可以索賠延誤時間與時差的差值;若該工作延誤后仍為非關(guān)鍵工作,則不存在工期索賠問題。
比例計算法,其特點(diǎn)是簡單方便,但有時不符合實(shí)際情況。不適用于變更施工順序、加速施工、刪減工程量等事件。
A已知部分工程的延期時間
工期索賠值=(受干擾部分工程的合同價/原工程合同總價)×該部分工程工期受干擾拖延時間。
B已知額外增加工程量的價格
工期索賠值=(額外增加工程量的價格/原工程合同總價)×原合同總工期
3、索賠報告評審。
監(jiān)理工程師(業(yè)主)接到承包商的索賠報告后會對承包商的索賠要求提出質(zhì)疑。
4、舉行索賠談判。
經(jīng)評審后,監(jiān)理工程師向承包商提出處理的初步意見。對實(shí)質(zhì)性問題有分岐時可進(jìn)行談判,通過談判由業(yè)主作出最后決定。
5、解決索賠爭端。
如果業(yè)主和承包商通過談判不能協(xié)商解決索賠,可將爭端的問題提交給監(jiān)理工程師解決或邀請中間人調(diào)解,直至仲裁或訴訟。
四、總結(jié)經(jīng)驗(yàn)
結(jié)合實(shí)際工作情況,個人對項目管理中的工期索賠工作有幾點(diǎn)看法:
施工準(zhǔn)備要充分:工程開工前,技術(shù)準(zhǔn)備要充分,勞動力投入要考慮充足,以免出現(xiàn)自身原因?qū)е碌倪M(jìn)度滯后。
及早考慮:在合同計劃確定時就要仔細(xì)查勘施工現(xiàn)場,探索可能索賠的機(jī)會。必要時還應(yīng)制定索賠計劃,施工期間做到“干到哪就索賠到哪”。
保質(zhì)保量干好工程:索賠是在建好工程的前提下才能提出,只有建好工程才能取得業(yè)主和監(jiān)理工程師在索賠問題上的合作態(tài)度,也是承包商取得索賠成功的首要條件。因此承包商必須把履行合同義務(wù),建好合同項目放在首位。
注意口頭指令的確認(rèn):監(jiān)理工程師經(jīng)常會用口頭指令變更,如果不及時對監(jiān)理工程師的口頭指令予以書面確認(rèn)就進(jìn)行變更工程的施工,延誤了原定合同工期,此后,又遭矢口否認(rèn)的事件也是再所難免。
在建設(shè)項目實(shí)施過程中,索賠過程是雙向的,即可以由施工承包企業(yè)向業(yè)主提出索賠,也可以由業(yè)主向施工承包商提出索賠,還可能是承包方和分包方之間發(fā)生的索賠。不管由哪一方提出,索賠都是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)利要求,它是合同當(dāng)事人之間一項正常的而且普遍存在于施工過程中合同管理業(yè)務(wù)活動,是一種以法律和合同為依據(jù)的合情合理的行為。我所在的公司屬于市政工程施工企業(yè),故本文僅從施工承包企業(yè)的角度談?wù)剬λ髻r工作的幾點(diǎn)認(rèn)識。
一、對索賠的理解和認(rèn)識
(一)建設(shè)工程索賠的概念、成立的條件、起因和分類
1、索賠的概念:
建設(shè)工程索賠是指在工程合同履行過程中,合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同所規(guī)定的義務(wù),或者由于其他非自身因素而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害,通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鲅a(bǔ)償要求的行為,
2、索賠成立的前提條件:
索賠的成立,應(yīng)該同時具備以下三個前提條件:
(1)與合同對照,事件已造成了承包人工程項目成本的額外支出,或直接工期損失;
(2)造成費(fèi)用增加或工期損失的原因,按合同約定不屬于承包人的行為責(zé)任或風(fēng)險責(zé)任;
(3)承包人按合同規(guī)定的程序和時間提交索賠意向通知和索賠報告。
以上三個條件必須同時具備,缺一不可。
3、索賠的起因:
所謂索賠的起因也就是構(gòu)成施工項目索賠條件的事件。具體到市政施工企業(yè)在施工過程中構(gòu)成索賠最常見的事件包括:
(1)建設(shè)單位單位未能根據(jù)合同約定及時支付工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款。
(2)建設(shè)單位提供的施工圖紙有誤;建設(shè)單位前期工作準(zhǔn)備不充分,施工現(xiàn)場不具備開工條件;發(fā)包人指令承包人加速施工進(jìn)度,縮短工期,引起承包人的人力、物力、財力的額外開支。
(3)建設(shè)單位提出設(shè)計變更,增加或減少工程量或增加附屬工程、修改設(shè)計、變更施工順序等,造成工期延長和費(fèi)用增加。
(4)不可預(yù)見的外部障礙或條件索賠,即施工期間在現(xiàn)場遇到一個有經(jīng)驗(yàn)的承包商通常不能預(yù)見的外界障礙或條件。
4、索賠的分類:
(1)按照索賠目的和要求分為:工期索賠、費(fèi)用索賠。
工期索賠一般指承包人向業(yè)主提出要求延長工期;費(fèi)用索賠是指承包人向業(yè)主提出要求補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失,調(diào)整合同價款。
(2)按照索賠事件的性質(zhì)分為:工程延期索賠、工程加速索賠、工程變更索賠、工程終止索賠、不可抗力事件引起的索賠等。
只有明白了索賠的起因,施工企業(yè)才能在施工過程中分清哪些是可以索賠的,哪些是不可以索賠的;只有懂得了索賠的分類,施工企業(yè)才能在工程施工實(shí)踐活動中,將可以索賠事件進(jìn)行合理歸類,使其一目了然,使索賠行為更具說服力。
(二)索賠依據(jù)和索賠證據(jù)
1、索賠的依據(jù)
索賠行為必須是有依據(jù)的,這種依據(jù)主要包括如下三個方面:合同文件;法律法規(guī);工程建設(shè)慣例。
2、索賠的證據(jù)
(1)索賠證據(jù)是當(dāng)事人用來支持其索賠成立的證明文件和資料,是索賠文件的組成部分,在很大程度上關(guān)系到索賠的成功與否。證據(jù)不全、不足或沒有證據(jù),索賠是很難獲得成功的。因此在施工過程中要注重索賠證據(jù)的搜集。
(2)索賠證據(jù)的基本要求:
索賠證據(jù)要具有如下基本要求:真實(shí)性;及時性;全面性;關(guān)聯(lián)性;有效性。
3、就市政工程施工過程中常見的工程索賠證據(jù)包括:(1)合同文件;(2)工程往來函件、通知、答復(fù)等;(3)經(jīng)過發(fā)包人或者工程師批準(zhǔn)的承包人的施工進(jìn)度計劃、施工方案、施工組織設(shè)計和現(xiàn)場實(shí)施情況記錄;(4)施工日志、備忘錄等;(8)發(fā)包人或工程師的簽證及其各種書面指令和確認(rèn)書等;(9)工程中的各種檢查驗(yàn)收報告和各種技術(shù)鑒定報告、工地交接記錄、圖紙和各種資料交接記錄等;(10)材料和設(shè)備的采購、訂貨、運(yùn)輸、進(jìn)場、使用方面的記錄、憑證和報表等。
二、索賠的一般程序和要求
懂得了索賠是怎么回事,什么樣的事件可以提出索賠,索賠在什么條件下才能成立,索賠該搜集哪些證據(jù),這些只是索賠的基礎(chǔ),要想真正實(shí)現(xiàn)索賠,還必須依據(jù)一定程序,做好如下工作:
(一)提出索賠意向
依據(jù)前文所述索賠起因,在工程實(shí)施過程中發(fā)生索賠事件后,或者承包人發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會,首先要提出索賠意向,這是索賠工作程序的第一步。索賠意向通知要簡明扼要地說明索賠事由發(fā)生的時間、地點(diǎn)、簡單事實(shí)情況描述和發(fā)展動態(tài)、索賠依據(jù)和理由、索賠事件的不利影響等。
具體在施工生產(chǎn)活動中的做法是:索賠事件發(fā)生后的28天內(nèi),承包方必須以正式函件通知監(jiān)理工程師,聲明對此事件要求索賠,同時仍需遵照監(jiān)理工程師的指令繼續(xù)施工,逾期提出時,監(jiān)理工程師有權(quán)拒絕承包方的索賠要求。
當(dāng)索賠事件持續(xù)進(jìn)行時,承包方應(yīng)當(dāng)階段性向監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向通知。
(二)搜集索賠證據(jù)和同期紀(jì)錄
1、搜集索賠證據(jù)
發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi),要準(zhǔn)備索賠資料,搜集索賠證據(jù),主要工作包括:跟蹤和調(diào)查干擾事件,掌握事件產(chǎn)生的詳細(xì)經(jīng)過;分析干擾事件產(chǎn)生的原因,劃清各方責(zé)任,確定索賠根據(jù);損失調(diào)查分析與計算,確定工期索賠和費(fèi)用索賠值。所搜集的索賠資料要符合前文提出的索賠證據(jù)要求。
2、做好同期紀(jì)錄
索賠意向書提交后,就應(yīng)從索賠事件起算日起至索賠事件結(jié)束日止,認(rèn)真做好同期紀(jì)錄。
同期紀(jì)錄的內(nèi)容有:事件發(fā)生及過程中現(xiàn)場實(shí)際情況;導(dǎo)致現(xiàn)場人員、設(shè)備的閑置清單;對工期的延誤;對工程損害程度;導(dǎo)致費(fèi)用增加的項目及所用的工作人員、機(jī)械、材料數(shù)量、有效票據(jù)等。
(三)提交正式索賠報告
承包人必須在發(fā)出索賠意向通知書后的28天內(nèi)或經(jīng)過工程師同意的其他合理時間內(nèi)向工程師提交一份詳細(xì)的最終索賠報告和有關(guān)資料;如果干擾事件對工程的影響持續(xù)時間長,承包人則應(yīng)按工程師要求的合理間隔(一般為28天),提交中間索賠報告,并在干擾事件影響結(jié)束后的28天提交一份最終索賠報告,否則將失去該事件請求補(bǔ)償?shù)乃髻r權(quán)利。
(四)索賠的計算
1、費(fèi)用索賠
索賠費(fèi)用包括人工費(fèi)、材料費(fèi)、施工機(jī)械使用費(fèi)、分包費(fèi)用、現(xiàn)場管理費(fèi)、利息、總部管理費(fèi)、利潤
從原則上說,承包商有索賠權(quán)利的工程成本增加,都是可以索賠的費(fèi)用,但是對于不同原因引起的索賠,承包商可索賠的具體費(fèi)用內(nèi)容是不完全一樣的,哪些內(nèi)容可以索賠,要按照各項費(fèi)用的特點(diǎn)、條件進(jìn)行分析論證。
(1)人工費(fèi)索賠包括完成合同之外的額外工作所花費(fèi)的人工費(fèi);由于非承包商責(zé)任的工效降低所增加的人工費(fèi)用;超過法定工作時間加班勞動;非承包商責(zé)任工程延期導(dǎo)致的人員窩工費(fèi)好工資上漲費(fèi)等。
(2)材料費(fèi)索賠包括由于索賠事項材料實(shí)際用量超過計劃用量而增加的材料費(fèi);由于非承包商責(zé)任工期延期導(dǎo)致的材料價格上漲和超期儲存費(fèi)用;由于客觀原因材料價格大幅度上漲等。
(3)施工機(jī)械使用費(fèi)的索賠包括由于額外工作增加的機(jī)械使用費(fèi);非承包商責(zé)任工效降低增加的機(jī)械使用費(fèi);由于業(yè)主或監(jiān)理工程師原因?qū)е聶C(jī)械停工的窩工費(fèi)。
(4)現(xiàn)場管理費(fèi)索賠是指承包商完成額外工程、索賠事項工作以及工期延長期間的現(xiàn)場管理費(fèi),包括管理人員工資、辦公、通訊、交通費(fèi)等。
2、工期索賠
(1)工期延誤與工期索賠
工期延誤是指工程實(shí)施過程中任何一項或多項工作的實(shí)際完成日期遲于計劃規(guī)定的完成日期,從而可能導(dǎo)致整個合同工期的延長。工期延誤的后果是形式上的時間損失,實(shí)際上會造成經(jīng)濟(jì)損失。
工期索賠是指承包商依據(jù)合同對由于非自身原因而導(dǎo)致的工期延誤向業(yè)主提出的工期順延要求。
在工程施工實(shí)踐活動中,對于承包商而言,只有發(fā)生在關(guān)鍵線路上的單一延誤才是可索賠延誤,對于共同延誤和交叉延誤則需要具體情況具體分析。
(2)工期索賠的分析和計算方法
工期索賠的分析包括延遲原因分析、延遲責(zé)任的界定、網(wǎng)絡(luò)計劃分析、工期索賠的計算等。運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)計劃方法分析延誤事件是否發(fā)生在關(guān)鍵線路上,以決定延誤是否可以索賠。在工期索賠中,一般只考慮對關(guān)鍵線路上的延誤或者非關(guān)鍵線路因延誤而變?yōu)殛P(guān)鍵線路時才給與順延工期。
關(guān)鍵詞:工程索賠
中圖分類號: TU71 文獻(xiàn)標(biāo)識碼: A
正文:
工程索賠是在工程承包合同履行中,當(dāng)事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)或者出現(xiàn)了應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的風(fēng)險而遭受損失時,向另一方提出索賠要求的行為。
一、工程索賠的處理原則:
承包方必須掌握有關(guān)法律政策和索賠知識,進(jìn)行索賠須做到:
1、有正當(dāng)索賠理由和充分證據(jù);
2、索賠必須以合同為依據(jù),按施工合同文件有關(guān)規(guī)定辦理;
3、準(zhǔn)確、合理地記錄索賠事件和計算工期、費(fèi)用。
二、索賠的程序
1、根據(jù)招標(biāo)文件及合同要求的有關(guān)規(guī)定提出索賠意向書
當(dāng)合同當(dāng)事人一方向另一方提出索賠時,要有正當(dāng)?shù)乃髻r理由,且有索賠事件發(fā)生時的有效證據(jù)。索賠事件發(fā)生28d內(nèi),向監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向通知。合同實(shí)施過程中,凡不屬于承包方責(zé)任導(dǎo)致項目拖延和成本增加事件發(fā)生后的28d內(nèi),必須以正式函件通知監(jiān)理工程師,聲明對此事件要求索賠,同時仍需遵照監(jiān)理工程師的指令繼續(xù)施工,逾期提出時,監(jiān)理工程師有權(quán)拒絕承包方的索賠要求。
2、發(fā)出索賠意向通知后28d內(nèi),向監(jiān)理工程師提出補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失(計量支付)和(或)延長工期的索賠申請報告及有關(guān)資料。正式提出索賠申請后,承包方應(yīng)抓緊準(zhǔn)備索賠的證據(jù)資料,包括事件的原因、對其權(quán)益影響的資料、索賠的依據(jù),以及其他計算出該事件影響所要求的索賠額和申請延期的天數(shù)并在索賠申請發(fā)出的28d內(nèi)報出。
3、監(jiān)理工程師審核承包方的索賠申請。監(jiān)理工程師在收到承包方送交的索賠報告和有關(guān)資料后,于28d內(nèi)給予答復(fù),或要求承包方進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)。監(jiān)理工程師在28d內(nèi)未予答復(fù)或未對承包方作進(jìn)一步要求,視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可。
4、當(dāng)索賠事件持續(xù)進(jìn)行時,承包方應(yīng)當(dāng)階段性向監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向通知,在索賠事件終了后28d內(nèi),向監(jiān)理工程師提出索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。
三、索賠項目概述及起止日期計算方法
施工過程中主要是工期索賠和費(fèi)用索賠。
1、延期發(fā)出圖紙產(chǎn)生的索賠
接到中標(biāo)通知書后28d內(nèi),承包方有權(quán)免費(fèi)得到由發(fā)包方或其委托的設(shè)計單位提供的全部圖紙、技術(shù)規(guī)范和其他技術(shù)資料。并且向承包方進(jìn)行技術(shù)交底。如果在28d內(nèi)未收到監(jiān)理工程師送迭的圖紙及其相關(guān)資料,作為承包方應(yīng)依據(jù)合同提出索賠申請,接中標(biāo)通知書后第29d為索賠起算日,收到圖紙及相關(guān)資料的日期為索賠結(jié)束日。由于是施工前準(zhǔn)備階段,該類項目一般只進(jìn)行工期索賠。
2、惡劣的氣候條件導(dǎo)致的索賠
可分為工程損失索賠及工期索賠。發(fā)包方一般對在建項目進(jìn)行投保,故由惡劣天氣影響造成的工程損失可向保險機(jī)構(gòu)申請損失費(fèi)用;在建項目未投保時,應(yīng)根據(jù)合同條款及時進(jìn)行索賠。該類索賠計算方法:在惡劣氣候條件開始影響的第一天為起算日,惡劣氣候條件終止日為索賠結(jié)束日。
3、工程變更導(dǎo)致的索賠
工程施工項目已進(jìn)行施工又進(jìn)行變更、工程施工項目增加或局部尺寸,數(shù)量變化等。計算方法:承包方收到監(jiān)理工程師書面工程變更令或發(fā)包方下達(dá)的變更圖紙日期為起算日期,變更工程完成日為索賠結(jié)束日。
4、以承包方能力不可預(yù)見引起的索賠
由于工程投標(biāo)時圖紙不全,有些項目承包方無法作正確計算,如地質(zhì)情況,軟基處理等。該類項目一般發(fā)生的索賠有工程數(shù)量增加或需要重新投入新工藝、新設(shè)備等。計算方法:在承包方未預(yù)見的情況開始出現(xiàn)的第一天為起算日,終止日為索賠結(jié)束日。
5、由外部環(huán)境而引起的索賠
屬發(fā)包方原因,由于外部環(huán)境影響(如征地拆遷、施工條件、用她的出入權(quán)和使用權(quán)等)而引起的索賠。
根據(jù)監(jiān)理工程師批準(zhǔn)的施工計劃影響的第一天為起算日。經(jīng)發(fā)包方協(xié)調(diào)或外部環(huán)境影響自行消失日為索賠事件結(jié)束日。該類項目一般進(jìn)行工期及工程機(jī)械停滯費(fèi)用索賠。
6、監(jiān)理工程師指令導(dǎo)致的索賠
以收到監(jiān)理工程師書面指令時為起算日,按其指令完成某項工作的日期為索賠事件結(jié)束日。
7、其他原因?qū)е碌某邪降乃髻r,視具體情況確定起算日和結(jié)束日期。
四、同期記錄
1、索賠意向書提交后,就應(yīng)從索賠事件起算日起至索賠事件結(jié)束日止,認(rèn)真做好同期記錄。每天均應(yīng)有記錄,并經(jīng)現(xiàn)場監(jiān)理工程師的簽認(rèn);索賠事件造成現(xiàn)場損失時,還應(yīng)做好現(xiàn)場照片、錄像資料。
2、同期記錄的內(nèi)容有:事件發(fā)生及過程中現(xiàn)場實(shí)際狀況;導(dǎo)致現(xiàn)場人員、設(shè)備的閑置清單;對工期的延誤;對工程損害程度}導(dǎo)致費(fèi)用增加的項目及所用的工作人員,機(jī)械、材料數(shù)量、有效票據(jù)等。
五、最終報告應(yīng)包括以下內(nèi)容:
1、索賠申請表:填寫索賠項目、依據(jù)、證明文件、索賠金額和日期。
2、批復(fù)的索賠意向書。
3、編制說明:索賠事件的起因、經(jīng)過和結(jié)束的詳細(xì)描述。
4、附件:與本項費(fèi)用或工期索賠有關(guān)的各種往來文件,包括承包方發(fā)出的與工期和費(fèi)用索賠有關(guān)的證明材料及詳細(xì)計算資料。
六、索賠的管理
1、由于索賠引起費(fèi)用或工期的增加,往往成為上級主管部門復(fù)查的對象。為真實(shí)、準(zhǔn)確反映索賠情況,承包方應(yīng)建立、健全工程索賠臺賬或檔案。
2、索賠臺賬應(yīng)反映索賠發(fā)生的原因,索賠發(fā)生的時間、索賠意向提交時間、索賠結(jié)束時間,索賠申請工期和費(fèi)用,監(jiān)理工程師審核結(jié)果,發(fā)包方審批結(jié)果等內(nèi)容。
關(guān)鍵詞:工程索賠承包商索賠
Abstract: the engineering claims is the owner and the contractor under the contract execution, according to the contract or law, not because of their responsibility for the damage or undertakes a contract work outside of pay the extra expenses and time limit effect, etc, to the other party put forward in economic or time on the activities of the demand compensation. The engineering claims of market economy is a kind of common phenomenon, is also the legitimate interests of engineering contractors and requirements.
Key words: the engineering claims the contractor claim for compensation
中圖分類號:C29文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:
引言
在當(dāng)前競爭十分激烈的建筑市場環(huán)境下,承包商要想以較高的投標(biāo)價格中標(biāo)幾乎是不可能的,同時承發(fā)包雙方之間在簽訂合同的時候很難形成平等的合同關(guān)系。在這種情況下承包商要想獲得更多的經(jīng)濟(jì)利益就要在合同履行的過程中就要抓住合適的機(jī)會實(shí)施索賠爭取得到應(yīng)有的補(bǔ)償。
1、強(qiáng)化索賠意識
長期以來,由于受計劃經(jīng)濟(jì)體制的約束,法律觀念和合同意識的淡薄,導(dǎo)致目前建筑市場當(dāng)中缺乏嚴(yán)格意義上的工程索賠。
承包商提出索賠要求是有其必然性的,在工程承包過程中采用哪種形式的合同是由業(yè)主決定的,合同具體內(nèi)容主要也是站在業(yè)主的立場上擬定的。承包商在激烈的競爭中普遍形成了低價中標(biāo)后再通過精心施工和管理,從而獲得一定經(jīng)濟(jì)效益的模式。由于競爭的激烈性,承包商在投標(biāo)的過程中極力壓低自己的利潤空間。承包商在項目實(shí)施的過程中稍遇條件的變化就會面臨虧損的威脅,承包商只有尋找一切可能的索賠機(jī)會才有可能減少自己的損失。
2、遵守索賠程序
業(yè)主未能按合同約定履行自己的的各項義務(wù)造成承包商工期延誤或經(jīng)濟(jì)損失時,承包商應(yīng)立即啟動索賠程序。承包商可按下列程序以書面形式向發(fā)包人索賠:
2.1發(fā)出索賠意向通知
這種意向通知非常重要,它標(biāo)志著一項索賠的開始,F(xiàn)IDIC《土木工程施工合同條件》第53條規(guī)定:“在引起索賠事件第一次發(fā)生后28天內(nèi),承包人將他的索賠意向以書面形式通知工程師,同時將一份副本呈交發(fā)包人”。
2.2索賠報告的提交
承包商應(yīng)當(dāng)在合同規(guī)定的期限內(nèi)(一般為發(fā)出索賠意向通知之后28天),或者工程師允許的合理時間內(nèi)提交正式的索賠報告。
索賠報告一般包含下列內(nèi)容:
(1)題目
題目應(yīng)當(dāng)高度概括該項索賠的內(nèi)容,如“關(guān)于xxx事件的索賠”。
(2)事件的描述
詳細(xì)陳述事件的過程,如引起索賠工程發(fā)生的工程變更情況;項目實(shí)施過程中工程師發(fā)出的指令等等,這其中還應(yīng)著重強(qiáng)調(diào)發(fā)包人或工程師應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。
(3)索賠的理由
充分的理由是成功索賠的關(guān)鍵因素,是對索賠作出解釋。如果理由不充分,往往不能說服監(jiān)理工程師或業(yè)主,甚至根本都不能自圓其說,肯定不會成功。承包商如果能夠在索賠前監(jiān)理或業(yè)主經(jīng)常進(jìn)行溝通,會取得意想不到的效果。所以,施工單位要善于尋找機(jī)會,熟悉合同,以便能夠準(zhǔn)確提出索賠的理由。
(4)結(jié)論
在結(jié)論中應(yīng)當(dāng)提出承包商就索賠事件的發(fā)生期望業(yè)主給予補(bǔ)償?shù)膬?nèi)容及具體數(shù)目。
(5)索賠計算
索賠的計算是索賠的骨架,是索賠報告的重要組成部分,同時也是影響索賠成功與否的關(guān)鍵因素之一。索賠報告計算時應(yīng)當(dāng)采用合理的計算方法,要求補(bǔ)償?shù)馁M(fèi)用或工期應(yīng)當(dāng)客觀公正。
(6)附錄
各種證據(jù)材料,即索賠證據(jù)。
2.3監(jiān)理工程師審核承包商的索賠申請
監(jiān)理工程師在收到索賠報告之后,應(yīng)該對索賠內(nèi)容展開深入細(xì)致的研究,并在28天內(nèi)給予答復(fù)。對不合理的索賠內(nèi)容提出質(zhì)疑,并要求承包商提交相關(guān)索賠的證明材料以及相應(yīng)的計算公式和依據(jù)。工程師在收到索賠報告之后的28天內(nèi)未作出響應(yīng)或未對報告內(nèi)容提出要求進(jìn)一步修改的要求時視為該索賠報告已被認(rèn)可。
當(dāng)索賠事件持續(xù)進(jìn)行時,承包商應(yīng)當(dāng)分階段向工程師發(fā)出索賠意向通知,在整個索賠事件結(jié)束后的28天內(nèi),再向工程師送交索賠的相關(guān)資料和最終的索賠報告書。
工程師在判定承包人索賠能否成立時一般會參照如下因素:
(1)與雙方簽訂的合同進(jìn)行對照,看事件是否已經(jīng)造成了承包方的額外費(fèi)用支出,或造成工期延誤。
(2)造成相關(guān)損失的責(zé)任是不是在發(fā)包方。
(3)承包人是否已經(jīng)按照相應(yīng)程序要求及時發(fā)出了索賠意向通知。
只有當(dāng)上述條件同時滿足時工程師才會處理應(yīng)當(dāng)給予承包商的費(fèi)用或工期補(bǔ)償。
2.4索賠談判
經(jīng)過監(jiān)理工程師對索賠報告的評審并提出索賠處理決定的初步意見之后,業(yè)主會根據(jù)索賠事件發(fā)生的原因、責(zé)任以及合同條款來審核承包商提出的索賠申請和監(jiān)理工程師的處理意見,決定是否批準(zhǔn)索賠報告。
若雙方通過談判和協(xié)商同意并執(zhí)行了最終的索賠決定,這一索賠事件即告結(jié)束,否則雙方只能通過合同中事先約定的爭議處理方式進(jìn)行仲裁或訴訟解決。
3、重視索賠證據(jù)
索賠成功與否很大程度上取決于承包方對索賠工作作出的解釋和具有強(qiáng)有力的證明說服資料。承包商必須在合同履行過程中.特別是索賠事件發(fā)生的過程中注意收集相關(guān)證據(jù)。同時,承包商在合同履行的整個過程中,都要建立起一套嚴(yán)格的資料登記和收發(fā)制度。索賠的證據(jù)資料通常會包括設(shè)計變更指令、工作聯(lián)系單、監(jiān)理通知、設(shè)備租賃及材料采購的購貨發(fā)票、索賠事件發(fā)生過程中的照片、錄像等。證據(jù)資料應(yīng)當(dāng)與索賠報告的條目相對應(yīng),并順序編號,以便核對。
索賠證據(jù)應(yīng)當(dāng)滿足下列要求:
(1)真實(shí)性索賠證據(jù)必須是在實(shí)施合同過程中確實(shí)存在和發(fā)生的,必須完全反應(yīng)實(shí)際情況,能夠經(jīng)得起推敲。
(2)全面性承包商提交的證據(jù)應(yīng)該能夠說明事件的全過程。索賠報告中涉及的索賠理由、事件過程、影響、索賠值等都應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù),不能凌亂和支離破碎。
(3)關(guān)聯(lián)性索賠的證據(jù)應(yīng)當(dāng)能夠互相說明,相互具有關(guān)聯(lián)性,不能互相矛盾。
(4)及時性索賠證據(jù)的取得及提出應(yīng)當(dāng)及時,通常后補(bǔ)的索賠證據(jù)很難被對方認(rèn)可。
4、明確索賠內(nèi)容
工程索賠一般分為工期索賠、費(fèi)用索賠以及工期和費(fèi)用同時索賠。在索賠過程中,承包商應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況充分考慮來確定索賠的內(nèi)容,避免因?yàn)榭紤]不周而承受不必要的損失。如:由于發(fā)包方供應(yīng)的鋼材經(jīng)檢驗(yàn)不合格,承包商等待鋼材更換,使部分停工12天。最終工程超過合同規(guī)定的竣工日期5天順利通過驗(yàn)收。承包商在鋼材更換事件發(fā)生之后立即啟動索賠程序,在索賠報告中承包商提出由于發(fā)包方原因?qū)е峦9p失人工費(fèi)、機(jī)械閑置費(fèi)等7.2萬元。工程竣工結(jié)算時業(yè)主提出反索賠,扣除承包商延誤工期5天的罰金。按該合同“每提前或推后工期一天,獎勵或扣罰6000元”的規(guī)定,延誤工期罰金共計3萬元人民幣。通過案例不難發(fā)現(xiàn),由于承包商只要求賠償停工費(fèi)用損失,而沒有提出工期延長索賠。使名利雙收的事情變成了泡影,不但沒有得到4.2萬元的提前工期獎反而被罰款3萬元人民幣。
工程索賠的性質(zhì)屬于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償行為,索賠工作是承發(fā)包雙方之間經(jīng)常發(fā)生的管理業(yè)務(wù),是雙方合作的方式,而不是對立的。承包商應(yīng)當(dāng)樹立起正確的索賠意識,重視索賠,善于索賠。
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關(guān)鍵詞:建設(shè)工程 索賠 索賠期限 處理 法律后果
中圖分類號:TU198文獻(xiàn)標(biāo)識碼: A
由住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局修訂的2013版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》,已于2013年7月1日起執(zhí)行。
為了確保工程索賠的及時性,同時便于合同雙方及時進(jìn)行索賠證據(jù)的收集和評估,2013版施工合同借鑒國外眾多施工合同和《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》(2007年)的規(guī)定,在通用條款中增加了索賠期限的合同管理制度。通用條款第19條對發(fā)承包雙方的索賠期限都規(guī)定為28天,并明確規(guī)定,如當(dāng)事人未在28天內(nèi)對索賠事項提出書面的索賠通知,視為該項索賠的權(quán)利已經(jīng)喪失。顯然,房地產(chǎn)企業(yè)開發(fā)的商品房項目系非政府投資的房建項目,屬于新版施工合同文本的適用范圍。針對新規(guī)定,施工和開發(fā)企業(yè)如何行使索賠權(quán)以及如何應(yīng)對對方的索賠,本文就此作些探討。
一、承包人索賠期限及程序
根據(jù)合同約定,承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和(或)延長工期的,應(yīng)按以下期限和程序向發(fā)包人提出索賠:
(一)承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi),向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書,并說明發(fā)生索賠事件的事由。根據(jù)通用條款第19.1條規(guī)定,如果承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的,喪失要求追加付款和(或)延長工期的權(quán)利。
(二)承包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi),向監(jiān)理人正式遞交索賠報告;索賠報告應(yīng)詳細(xì)說明索賠理由以及要求追加的付款金額和(或)延長的工期,并附必要的記錄和證明材料。
(三)索賠事件具有持續(xù)影響的,承包人應(yīng)按合理時間間隔繼續(xù)遞交延續(xù)索賠通知,說明持續(xù)影響的實(shí)際情況和記錄,列出累計的追加付款金額和(或)工期延長天數(shù)。
(四)在索賠事件影響結(jié)束后28天內(nèi),承包人應(yīng)向監(jiān)理人遞交最終索賠報告,說明最終要求索賠的追加付款金額和(或)延長的工期,并附必要的記錄和證明材料。
承包人在行使索賠權(quán)時,還應(yīng)注意通用條款第19.5條的二條限制性規(guī)定:
(一)承包人按第14.2款〔竣工結(jié)算審核〕約定接收竣工付款證書后,應(yīng)被視為已無權(quán)再提出在工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠。
(二)承包人按第14.4款〔最終結(jié)清〕提交的最終結(jié)清申請單中,只限于提出工程接收證書頒發(fā)后發(fā)生的索賠。提出索賠的期限自接受最終結(jié)清證書時終止。
二、對承包人索賠的處理
(一)監(jiān)理人應(yīng)在收到索賠報告后14天內(nèi)完成審查并報送發(fā)包人。監(jiān)理人對索賠報告存在異議的,有權(quán)要求承包人提交全部原始記錄副本。
(二)發(fā)包人應(yīng)在監(jiān)理人收到索賠報告或有關(guān)索賠的進(jìn)一步證明材料后的28天內(nèi),由監(jiān)理人向承包人出具經(jīng)發(fā)包人簽認(rèn)的索賠處理結(jié)果。根據(jù)通用條款第19.2條規(guī)定,發(fā)包人逾期答復(fù)的,則視為認(rèn)可承包人的索賠要求。
(三)承包人接受索賠處理結(jié)果的,索賠款項在當(dāng)期進(jìn)度款中進(jìn)行支付;承包人不接受索賠處理結(jié)果的,按照通用條款第20條爭議解決約定處理。
三、發(fā)包人有權(quán)提出索賠的事項
發(fā)包人向承包人提出索賠:是指承包人不履行或不完全履行約定的義務(wù),或是承包人的行為給發(fā)包人造成損失時,發(fā)包人為了維護(hù)自身的利益,向承包人提出索賠。
(一)因承包人原因造成工程質(zhì)量未達(dá)到合同約定標(biāo)準(zhǔn)的,發(fā)包人有權(quán)要求承包人返工直至工程質(zhì)量達(dá)到合同約定的標(biāo)準(zhǔn)為止,并由承包人承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和(或)延誤的工期。
(二)因承包人原因造成工期延誤的,承包人應(yīng)按專用合同條款約定承擔(dān)逾期竣工的違約金。承包人支付逾期竣工違約金后,不免除承包人繼續(xù)完成工程及修補(bǔ)缺陷的義務(wù)。
(三)在保修期未滿以前未完成應(yīng)該負(fù)責(zé)補(bǔ)修的工程時,發(fā)包人有權(quán)向承包人追究責(zé)任。如果承包人未在規(guī)定的期限內(nèi)完成修補(bǔ)工作,發(fā)包人有權(quán)雇傭他人來完成工作,發(fā)生的費(fèi)用由承包人承擔(dān)。
(四)因承包人運(yùn)輸造成施工場地內(nèi)外公共道路和橋梁損壞的,由承包人承擔(dān)修復(fù)損壞全部費(fèi)用和可能引起的賠償。
(五)因承包人未合理預(yù)見進(jìn)出施工現(xiàn)場的方式、手段、路徑等,而增加的費(fèi)用和(或)延誤的工期由承包人承擔(dān)。
(六)因項目經(jīng)理履職不當(dāng),由此增加的費(fèi)用和(或)延誤的工期由承包人承擔(dān)。
(七)因承包人對查勘施工現(xiàn)場和施工條件未能充分了解或未能充分估計所可能產(chǎn)生后果的,承包人承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和(或)延誤的工期。
(八)因承包人原因造成工程、材料、工程設(shè)備損壞的,由承包人負(fù)責(zé)修復(fù)或更換,并承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和(或)延誤的工期。
(九)承包人未通知監(jiān)理人到場檢查,私自將工程隱蔽部位覆蓋的,監(jiān)理人有權(quán)指示承包人鉆孔探測或揭開檢查,無論工程隱蔽部位質(zhì)量是否合格,由此增加的費(fèi)用和(或)延誤的工期均由承包人承擔(dān)。
四、發(fā)包人的索賠期限及程序
根據(jù)合同約定,發(fā)包人應(yīng)按以下期限和程序向發(fā)包人提出索賠:
(一)根據(jù)合同約定,發(fā)包人認(rèn)為有權(quán)得到賠付金額和(或)延長缺陷責(zé)任期的,監(jiān)理人應(yīng)向承包人發(fā)出通知并附有詳細(xì)的證明。
(二)發(fā)包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)通過監(jiān)理人向承包人提出索賠意向通知書。根據(jù)通用條款第19.3條規(guī)定,發(fā)包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的,喪失要求賠付金額和(或)延長缺陷責(zé)任期的權(quán)利。發(fā)包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi),通過監(jiān)理人向承包人正式遞交索賠報告。
五、對發(fā)包人索賠的處理
(一)承包人收到發(fā)包人提交的索賠報告后,應(yīng)及時審查索賠報告的內(nèi)容、查驗(yàn)發(fā)包人證明材料。
(二)承包人應(yīng)在收到索賠報告或有關(guān)索賠的進(jìn)一步證明材料后28天內(nèi),將索賠處理結(jié)果答復(fù)發(fā)包人。根據(jù)通用條款第19.4條規(guī)定,如果承包人未在上述期限內(nèi)作出答復(fù)的,則視為對發(fā)包人索賠要求的認(rèn)可。
(三)承包人接受索賠處理結(jié)果的,發(fā)包人可從應(yīng)支付給承包人的合同價款中扣除賠付的金額或延長缺陷責(zé)任期;發(fā)包人不接受索賠處理結(jié)果的,按第20條爭議解決約定處理。
六、逾期失權(quán)的法律后果
從2013版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》來看,通用條款第19條對發(fā)承包雙方的索賠期限都規(guī)定為28天,并明確規(guī)定,如當(dāng)事人未在28天內(nèi)對索賠事項提出書面的索賠通知,視為該項索賠的權(quán)利已經(jīng)喪失。