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關(guān)鍵詞 新媒體 未成年人犯罪 法律規(guī)制
作者簡介:蘇婉婷,燕山大學(xué)碩士研究生,研究方向:訴訟法學(xué)。
公眾對當(dāng)年鬧得沸沸揚揚,目前還記憶猶新的李天一案件的熟知是通過新聞媒體,媒體在整個過程中扮演著重要的角色。在媒體報道案情時,也將李天一的出生年月、家庭狀況、學(xué)校班級、犯罪前科等等個人資料展現(xiàn)在世人面前,這對一個未成年人而言無疑會對他的身心健康引起重大影響。當(dāng)人們在關(guān)注案件進程,指責(zé)李天一時,又有沒有想過李天一作為一個未成年人而應(yīng)有的權(quán)利和應(yīng)得到的保護呢,這一問題引發(fā)了我的思考。本文將先從新媒體和報道未成年人犯罪的概念入手來探討這一問題。
一、基本概念的界定
隨著科技和網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展,新媒體成為了新的媒體形式,并發(fā)展迅速的融入了我們的生活。說到新媒體,我們可能聯(lián)想到移動電視、網(wǎng)絡(luò)、數(shù)字電視、數(shù)字電影、觸摸媒體等。對于新媒體的定義,國內(nèi)還沒有明確的界定。應(yīng)從它的特點上入手,交互性,快速性,多樣性,時間性,技術(shù)性等方面入手。本文大致將新媒體界定為,建立在計算機信息處理技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)之上的,能夠發(fā)揮傳播功能的媒介。
未成年人犯罪的概念有廣義和狹義兩種。這里所說的未成年人犯罪主要指的是狹義的概念,指未成年人實施的觸犯刑法,危害社會并依法應(yīng)受刑罰處罰的行為。我國的未成年人犯罪應(yīng)界定為:已滿14周歲未滿18周歲的人所實施的觸犯刑法,危害社會并依法應(yīng)受刑罰處罰的行為。
因此未成年人犯罪報道的概念,我認為是指新聞媒體對已滿14周歲未滿18周歲的人所實施的觸犯刑法,危害社會并依法應(yīng)受刑罰的行為及其相關(guān)情況的報道。
綜合上述概念,總結(jié)新媒體下報道未成年人犯罪的概念是,建立在計算機信息處理技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)之上的媒介,發(fā)揮傳播功能,對已滿14周歲未滿18周歲的人所實施的觸犯刑法,危害社會并依法應(yīng)受刑罰的行為及其相關(guān)情況的報道。
二、新媒體下報道未成年人犯罪法律規(guī)制的現(xiàn)狀和問題
(一)法律條文的疏漏
我國關(guān)于新媒體環(huán)境下的對報道未成年人犯罪并沒有專門性的立法,而是散見于各種法規(guī)和規(guī)章當(dāng)中,并且法律效力位階較低,并且針對侵害未成年人權(quán)利的行為也缺乏相應(yīng)的制裁措施,很多僅僅停留于理論層面,實際操作起來比較困難。
未成年人保護法上,規(guī)定了應(yīng)保護未成年人的個人隱私,對未成年人犯罪案件的報道不得披露能推斷出未成年人身份的資料。這對于未成年人人身的保護有一定的作用,但是也沒有專門詳細的報道未成年人犯罪的規(guī)定,只是簡單的一句話,對于不能報道的內(nèi)容,報道的時間和責(zé)任追究等都沒有規(guī)定。
民法上,只是規(guī)定了公民的隱私權(quán)應(yīng)該得到保護,而對于報道犯罪案件對被害人的保護問題則沒有涉及。侵權(quán)責(zé)任法中,對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)規(guī)定的很模糊,對于侵犯什么樣的主體,什么樣的權(quán)利,應(yīng)負什么樣的法律責(zé)任都沒有具體規(guī)定。
刑事訴訟法上,沒有對司法人員在保守職務(wù)秘密上面做出具體規(guī)定,司法人員大多是遵循著職業(yè)道德基本準(zhǔn)則來進行自我約束,沒有法律上的強制力保障,更沒有制裁措施。著對于司法人員的職務(wù)秘密保守是不能提供法律保障的,對未成年被告人的保護是十分不利的。
網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管法上,我國的法條保護的是網(wǎng)絡(luò)用戶的個人信息安全,同時也規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)信息不能侵害其他公民的合法權(quán)益,而對于新聞報道侵害被害人,侵害未成年人的規(guī)定則是空白,并且也沒有規(guī)定侵犯了公民權(quán)益之后應(yīng)負的法律責(zé)任。
(二) 新制度產(chǎn)生對媒體報道的影響
刑事訴訟法的修訂對報道未成年人犯罪產(chǎn)生了一定影響,如果報道不注意就會違反刑事訴訟法對未成年人犯罪方面的規(guī)定。例如,新修訂的增加的附條件不起訴制度,其適用于涉嫌侵犯公民人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利或者妨害社會管理秩序的輕微犯罪的犯罪,依法可能被判處一年以下有期徒刑、管制、拘役或單處罰金處罰的犯罪,并且行為人有悔罪表現(xiàn)的未成年人犯罪案件。這就對媒體在報道這方面時有了一定的影響,如果媒體報道了在偵查階段的未成年人犯罪案件,經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)時符合附條件不起訴,那么媒體就需要對案件的結(jié)果進行解釋,并且對于未成年人的個人信息保護要求也更為嚴格。
再如,犯罪記錄封存制度,對于處刑在三年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金、免除刑罰的犯罪未成年人,在刑罰執(zhí)行完畢后其犯罪記錄將封存,對未成年人累犯的,犯罪記錄不封存。并且對涉及危害國家安全的犯罪、犯罪、嚴重暴力犯罪的首要分子、主犯等主觀惡性程度較深的犯罪,也不封存。媒體在報道偵查階段的未成年人犯罪案件時,并不知道是否符合前科消滅制度,同樣對媒體報道有了一定的限制影響。
三、對新媒體報道未成年人犯罪法律規(guī)制的必要性
(一)在新媒體環(huán)境下媒體新聞報道出現(xiàn)新特點
媒體主體多樣化,傳播渠道多樣化,信息的及時性強,傳播行為更具主動性、交互性,個人評論色彩濃重,這些特點都是傳統(tǒng)媒體所不具有的。新媒體的出現(xiàn)使新聞的影響范圍和影響力有了質(zhì)的飛躍,對控制新聞傳播范圍和速度有了新的更高難度的要求。
(二)新聞自由是一種相對權(quán)利
新聞自由是公民言論自由的延伸,但在行使新聞自由時,應(yīng)當(dāng)尊重他人的權(quán)利和名譽,保障國家安全、公共秩序、公共衛(wèi)生或道德。在任何時候、任何情況下都不得濫用。我國《憲法》第51條也規(guī)定:“中華人民共和國公民行使自由和權(quán)利的時候,不得損害國家、社會、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。 (三)未成年人應(yīng)該得到保護
由于犯罪嫌疑人尚未成年,其心理、生理等方面容易在受到外界不良影響而犯錯。這時我們要做的是對他們及時的教育、改正和挽救,而不是對他們無盡的批評和指責(zé)。新聞媒介作為社會的重要組成部分, 應(yīng)為保護未成年人承擔(dān)社會責(zé)任。其中重要的一項就是報道未成年人犯罪時對未成年人的保護。報到時,應(yīng)充分注意到未成年人的特點,對報道的內(nèi)容,時間和方式有一定的特殊限制。
四、具體法律規(guī)制
(一)加強對互聯(lián)網(wǎng)新聞主體的管理
互聯(lián)網(wǎng)、移動手機、微信、微博等新媒體具有速度快、多樣性、傳播面廣等特點,在案件報道中的成為了新的力量。應(yīng)加強對網(wǎng)上案件報道的規(guī)范和管理,有關(guān)未成年人犯罪的消息時不能披露未成年人的個人信息,不能未成年人的照片。規(guī)范網(wǎng)上案件報道的新聞來源,不得將博客、播客、微博、論壇等未證實的內(nèi)容作為新聞進行報道、刊載。制定專門的法律規(guī)制網(wǎng)絡(luò)媒體和公民有關(guān)于未成年人犯罪的新聞。
制定對違法主體的懲罰措施,若媒體了能體現(xiàn)未成年人身份的信息,相應(yīng)網(wǎng)站應(yīng)立即刪除該信息;如果報道了虛假的信息,則相應(yīng)網(wǎng)站應(yīng)刪除錯誤新聞,并正確的新聞糾正錯誤,同時對未成年人及其家屬公開道歉。以上行為情節(jié)嚴重的,由于侵犯了未成年人的隱私權(quán),應(yīng)通過類推認定其觸犯侮辱、誹謗罪。如果犯罪主體是網(wǎng)絡(luò)媒體,則應(yīng)由其負責(zé)人和新聞撰稿人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果犯罪主體為一般公民,則應(yīng)由其承擔(dān)相應(yīng)法律后果。
(二)完善在新聞發(fā)言人制度中關(guān)于未成年人犯罪報道的規(guī)定
在審判程序階段,由于審判公開制度,對一般案件的公布也就順理成章,在這里就不加以累述了。我們主要討論的是對于未成年人犯罪的案件,我國實行的審判不公開制度,義在保護未成年人的權(quán)利,為其以后的身心成長提供保障。這也就決定了不能有關(guān)庭審過程的一切信息。對于審判結(jié)果的公布,也應(yīng)該注意未成年人犯罪案件是否符合犯罪記錄封存的情況,如果符合自然不能公布任何信息。如果不符合,在公布結(jié)果時應(yīng)注意,不能公布任何能辨識出該未成年人的個人信息及其作案的具體細節(jié),以保護未成年人的利益。
(三)明確附條件不起訴制度對未成年人犯罪案件報道的限制
由于符合這一條件的未成年人犯罪案件只存在偵查階段,所以這個制度主要是對在偵查階段對未成年人犯罪報道有一定的限制。新聞方,無論是網(wǎng)絡(luò)媒體還是公民,在公布案件之前應(yīng)該預(yù)先判斷該案件是否符合附條件不起訴的情況,如果是則應(yīng)不僅只報道案件大致情況,還要將案件的結(jié)果進行后續(xù)報道。同時也應(yīng)注意,在報道案件時不能有任何能暴露未成年人身份的信息,來保護未成年人的權(quán)利。也不可過分詳細的描述和渲染犯罪經(jīng)過和細節(jié),以免引起較大的社會影響。
2.論無效民事行為李璐,肖娜
3.論既判力的時間界限郭文娟
4.片面幫助犯成立要件芻議宋冬華
5.法制與社會淺析"情節(jié)犯"蘇海峰
6.論刑法中的情節(jié)犯的基本范疇曹穎
7.淺議職務(wù)犯罪偵查保障機制馬里紅
8.淺析職務(wù)犯罪偵查中再生證據(jù)的運用陳容欽
9.試論取保候?qū)徳诼殑?wù)犯罪偵查中適用的若干問題陳倚華
10.淺談職務(wù)犯罪案件線索的篩選王健
11.職務(wù)犯罪案件證據(jù)的原則和收集技巧梁智
12.加強粵港澳合作,聯(lián)動打擊職務(wù)犯罪招妙
13.論傳播物品罪的認定劉易霖
14.淺議網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪孔凡文,馬新宇
15.未成年人搶劫罪問題研究何麗梅
16.認定巨額財產(chǎn)的思考羅瑞明
17.淺析我國構(gòu)建居住權(quán)制度之必要管欣
18.中國地方立法聽證制度的現(xiàn)狀分析及完善措施——以貴州人大立法聽證為研究對象魏慰,齊樂
19.論民事訴訟證人制度陳妮
20.論我國無獨立請求權(quán)第三人制度的完善劉曄
21.交叉詢問制度的辯護價值及其在我國的借鑒分析郭鑫
22.芻議遺囑自由制度吳曉娜
23.論我國征信法律制度陳麗芳
24.論我國的逮捕制度羅順添
25.論石油戰(zhàn)略儲備法律制度的構(gòu)建苑立杰
26.公訴崗位風(fēng)險防范機制研究夏娟,曾就萍
27.淺談檢察機關(guān)內(nèi)部監(jiān)督機制的完善王霸
28.淺議建設(shè)司法警察的預(yù)警機制何智龍
29.公訴案件建立風(fēng)險評估機制的思考法制與社會胡俊
30.對《侵權(quán)責(zé)任法》第十七條的理解馮景霞
31.解析《危險活動所致跨界損害案件中損失分配原則草案》宋懷強
32.淺議我國保護互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)安全法律機制的構(gòu)建和完善邵威
33.論我國的股東派生訴訟制度雷姣姣,王陳平
34.淺議我國民事審判中證人作證制度陳楊
35.淺析我國表見代表制度的構(gòu)建馬成剛,江騰
36.我國民事訴訟調(diào)解制度研究陳帥
37.海上保險法律問題研究王帥
38.婚姻糾紛之案由的確定張霄霄,王耀
39.對我國軍婚私法特別保護正當(dāng)性的思考彭艷,宋玲,黃亞
40.非婚同居關(guān)系法律問題研究劉娟娟
41.淺議婚約糾紛中的精神損害賠償赫健
42.淺議合作建房法律糾紛——以北京東華金座特大"假按揭"案為例李莉平
43.論利用影響力受賄的法律適用何文雄
44.機動車第三者責(zé)任強制保險中第三者直接請求權(quán)的適用分析周天保
45.網(wǎng)絡(luò)消費市場維權(quán)問題研究喬嬌嬌,武建偉
46.民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)保護路徑分析顧國清
47.訴訟欺詐行為之探析李菲
48.訴訟欺詐行為分析及立法構(gòu)想李靜
49.試論賄賂犯罪偵查中的難題及對策盧錦豪,鄔瓊
50.論"入戶"搶劫及其認定的初探鐘友平,江暉
51.未成年在押人員犯罪情況分析李伏
52.有關(guān)自首認定遇到的分歧問題王琳HtTp://
53.淺談看守所"通風(fēng)報信"問題及解決對策邱秋景
54.扣押凍結(jié)涉案款物的當(dāng)事人參與程序和救濟程序的完善謝瑩,謝定國
55.試論中小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新中的知識產(chǎn)權(quán)問題陳瑤
56.預(yù)防未成年人犯罪的一般問題研究張維勇,董毅
57.法制與社會未謀利受賄行為的法律分析與完善對策張華,張觀瀾
58."本犯"不能追究刑事責(zé)任,窩藏贓物犯罪能否成立趙欣
59.民事訴訟中保全車輛存在的問題及建議沈小平
60.有關(guān)勞動合同法中基本問題的探討樊金象
61.建設(shè)工程竣工未驗收質(zhì)量糾紛研究黃南銓
62.關(guān)于禁止自帶酒水的法律思考王陳平,雷姣姣
63.論經(jīng)濟全球化與國際經(jīng)濟法的變革與發(fā)展趙鑫鑫
64.淺議我國綠色證券政策的法律構(gòu)建王小溪
65.我國金融監(jiān)管制度評價與對策研究劉莎沙
66.單方商行行為及其法律適用研究武晶晶
67.反傾銷法之最佳可獲信息規(guī)則研究孫健
68.論企業(yè)維持與司法解散李鳳偉,李志珍
69.商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)的權(quán)利沖突研究謝欣芳
70.特許商標(biāo)運作與商標(biāo)權(quán)維護策略李運華
71.域名和商標(biāo)權(quán)的沖突及解決李巧巧
72.優(yōu)化民營經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境的對策研究李亞男
73.治理商業(yè)賄賂與寬嚴相濟形勢政策的運用谷榮,門美子
74.反壟斷法視野下的知識產(chǎn)權(quán)濫用問題范江波
75.從會計與稅法的角度談利潤調(diào)整后的所得稅問題——由準(zhǔn)東股份招股意向書引發(fā)的幾點思考王玉玨
76.如何理解商業(yè)賄路犯罪中財物的范圍田園,張振鵬
77.碳匯林業(yè)的法制保障——從森林保險法律制度談起王躍先,常宏
78.淺談工程領(lǐng)域瀆職犯罪馬裕房
79.我國的信用卡風(fēng)險問題及其防范法制與社會李凱,張玉梅,張淑敏
80.關(guān)于國際經(jīng)濟法調(diào)控的法律關(guān)系的討論楊天宜
81.對商號權(quán)進行知識產(chǎn)權(quán)保護的思考劉金濤,江騰
82.證券監(jiān)管下中小投資者保護問題的研究費晶晶
83.淺論銀行卡信息泄露案件的權(quán)益維護王魯艷
84.淺析網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督與司法公正的理性互動李密
85.司法改革的基本理念和原則初析陳超清
86.對法院改變檢察院罪名的思考石慧超
87.人大監(jiān)督與訴訟監(jiān)督的關(guān)系之辨析楊秀莉
88.檢察機關(guān)訴訟法律監(jiān)督的現(xiàn)實困境景和制度突破張永昌
89.加強檢察機關(guān)法律監(jiān)督職能的必要性與對策設(shè)想林國雄
90.把握民行檢察工作屬性提高民行檢察監(jiān)督效果劉劍云
91.轉(zhuǎn)變檢察機關(guān)執(zhí)法理念之我見蔡明璇,宗栩晗,舒振亮
92.試論檢察機關(guān)提起公益訴訟陳樹柏
93.淺議庭審中的公訴意識許鋒杰
94.自由與規(guī)制之間——檢察官審查階段自由心證研究傅強,郭鑫
95.公訴案件撤回的正當(dāng)性考量鄔偉國
96.淺談環(huán)境犯罪中關(guān)于危險犯的法律適用董金玲
97.域外無罪推定原則在刑事訴訟不同階段對司法人員的具體要求劉海濤
98.論取保候?qū)彴讣彶槠谙迒栴}及其改革趙陽
99.淺析我國審前羈押率偏高的成因與對策李頌捷
100.法制與社會對當(dāng)前販賣犯罪的專題調(diào)研報告曾春波
101.關(guān)于未成年人犯罪新動向及對策的調(diào)查報告尹偉,劉瑞剛
102.看守所檢察監(jiān)督中存在的問題和建議——以溫州市鹿城區(qū)為視角施虹
【關(guān)鍵詞】人格權(quán);人格權(quán)立法
一、問題的浮現(xiàn)
《中國青年報》曾刊登過這樣一個維權(quán)案例:原告張某系湖北省體委招待所職工,其家用電話號碼為5807407。被告南京玉環(huán)燃氣電器用具總公司武漢銷售公司在武漢市的主要街道上懸掛推銷“玉環(huán)牌”熱水器的橫幅廣告,印上的聯(lián)系電話號碼為5807407。自此以后,張某某的電話鈴聲不斷,從早到晚都有電話打進,嚴重干擾了張某一家的正常生活。據(jù)調(diào)查,該廣告系武漢銷售公司委托武漢市南山廣告公司制作,由于其疏忽,將銷售公司電話號碼5807404,誤制作成5807407。張某以武漢銷售公司為被告,要求被告停止侵害,消除影響,登報道歉,并賠償精神損失費4000元。受訴法院追加南山廣告公司為第二被告,進行審理。一種意見認為,本案被告的行為構(gòu)成侵權(quán),由于被告的過失,其行為損害的客體是公民的人身權(quán),致使原告的人身合法利益受到侵害,故應(yīng)承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。另一種意見認為,本案被告的行為不構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。依據(jù)是我國《民法通則》對于人格權(quán)的保護方面,明文規(guī)定的只有姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、榮譽權(quán)。本案是由于電話號碼的錯印,致使原告家的電話不斷,對原告的權(quán)益有損害,但不能確定侵害的是什么具體的人格權(quán),因而不能以人身權(quán)認定行為的侵害客體。由于其侵害客體不明確,因而不能確認該行為構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。
同樣是《中國青年報》連續(xù)的報道:倪某、王某系女青年,去國貿(mào)中心惠康超級市場購物,遭惠康超級市場二名男服務(wù)員的懷疑、拘禁、搜查,人格尊嚴受侮辱。學(xué)者認為,此案被告的行為侵害的不是原告的名譽權(quán),而是一般人格權(quán)中的人格尊嚴。
另外,由于網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展,一些人處于私利,惡意傳播損害他人名譽的言論,一組發(fā)表于受害人千里之外的文字并不觸動受害人一根毫發(fā),但是也許會導(dǎo)致其極度的精神痛苦。這也就是大眾傳播侵害人格權(quán)的問題。還有,現(xiàn)在許多學(xué)者關(guān)心的安寧權(quán)問題等等。
正如卡爾?拉倫茨所指出的:人們終究不可能在范圍上通過劃界將所有人性中值得保護的表現(xiàn)和存在方面無一遺漏地包括進來。因為人們不可能無遺漏地認識到可能出現(xiàn)的所有沖突。這是人類認識能力的有限性在遭遇到法典法的立法方式時無法避免的一個遺憾。所以從全面保護公民、法人的人格權(quán)出發(fā),確有必要在民法體系中建立一套完整的人格權(quán)制度,使人格權(quán)制度日趨完善起來。
二、人格權(quán)立法的必要性
(一)滯后性
從法律的發(fā)展而言,各國的法律越來越注重人文關(guān)懷,逐漸由重財輕人到重任輕物的轉(zhuǎn)變,這也是人性化的逐步體現(xiàn)。 我國對人格權(quán)的立法保護主要體現(xiàn)在:一是憲法的原則規(guī)定,二是民法通則的規(guī)定,三是單行法律的規(guī)定。
《中華人民共和國憲法》第38條規(guī)定:“中華人民共和國公民的人格尊嚴不受侵犯。禁止用任何方法對公民進行侮辱、誹謗和誣告陷害。”這一條文的前段,是確立一般人格權(quán)的憲法依據(jù)。《中華人民共和國民法通則》對人格權(quán)的保護內(nèi)容主要包括:生命健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)。在單行法律《殘疾人保障法》、《未成年人保護法》、《婦女權(quán)益保障法》、《消費者權(quán)益保護法》中分別規(guī)定了對人格尊嚴的保護。
憲法作為國家的根本大法,只能就某項基本權(quán)利作原則的規(guī)定,確立其原則,再由基本法去作具體規(guī)定。憲法確立人格尊嚴作為一般人格權(quán)立法的法律依據(jù),在人格權(quán)的立法方面是沒有任何缺陷的。
《民法通則》關(guān)于人格權(quán)保護的規(guī)定存在很大的缺陷。首先,沒有專門規(guī)定一般人格權(quán)的條文,《民通》中采取的是具體列舉的方式,規(guī)定了公民和法人享有的幾項人格權(quán)。這種具體而有限的列舉式嚴格限制了具體人格權(quán)的范圍,使人格權(quán)制度成為一個封閉的系統(tǒng),從而也使對一些新的人格利益或與各項具體人格權(quán)不完全相同的人格利益,難以獲得法律保護。其次,僅有具體人格權(quán)制度,而缺乏一般人格權(quán)制度在人格權(quán)體系上是不完整的,并難以解釋對具體人格權(quán)的保護目的。由于現(xiàn)行的《民法通則》無一般人格權(quán)的保護,因此法律救濟中,對于侵害一般人格權(quán)的侵權(quán)行為,只能采取類推的方式間接保護受害者。
在現(xiàn)有的各單行法律中關(guān)于人格尊嚴的立法,立法者都在著力對民法通則的上述缺陷進行修補。從殘疾人保障法和未成年人保護法的上述規(guī)定中,開始特別強調(diào)對人格薄嚴的法律保護。在婦女權(quán)益保障法中,這種努力已經(jīng)達到了一個相當(dāng)?shù)某潭龋嬲诹⒎ㄉ习讶烁褡饑篮兔u權(quán)徹底分開,分別進行保護,確認其為不同的人格權(quán)。到《消費者權(quán)益保護法》關(guān)于人格尊嚴的立法,已經(jīng)確立了一般人格權(quán)及其法律保護制度。這些關(guān)于一般人格權(quán)的規(guī)范中,具備全部的假定、處理、制裁的法律規(guī)范邏輯因素,是立法者通過特別民事立法設(shè)立的一般人格權(quán)的法律。
因此,從我國現(xiàn)行的《民法通則》中人格權(quán)的立法顯得尤為重要和急迫。
(二)可行性
我國自《民法通則》頒布實施至今,已發(fā)表了大量的人身權(quán)研究論文,其中很多力作很有深度,尤其是王利明、楊立新、徐國棟等教授的學(xué)說成果最為突出。已公開出版的人身權(quán)法研究專著,都從不同的角度對人身權(quán)尤其是人格權(quán)進行了系統(tǒng)研究,解決了一些立法上和理論上的重大問題,取得了相當(dāng)?shù)难芯砍晒_@些相應(yīng)的學(xué)術(shù)研究說明了我國關(guān)于人格權(quán)立法技術(shù)方面有了很大的進步,也使人格權(quán)的立法成為了可能。
參考文獻
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21.高校創(chuàng)業(yè)教育社會經(jīng)濟效果的微觀分析楊娟,YANGJuan
22.新時期繼續(xù)教育領(lǐng)域核心價值體系初探黃國芬,HUANGGuo-fen
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6.未成年人死亡保險之研究梁鵬,LIANGPeng
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14.論當(dāng)代青少年社會主義核心價值體系教育于俊如,楊明,YUJun-ru,YANGMing
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16.羅馬尼亞經(jīng)驗與中國改革開放的起步劉勇,LIUYong
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18.對一般預(yù)防的否定論證李衛(wèi)紅,LIWei-hong
19.試論侵犯特定財產(chǎn)權(quán)引致精神損害賠償?shù)目腕w范圍楊潔,YANGJie
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21.論我國法治化進程中的依法行政張昭慶,ZHANGZhao-qing
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23.企業(yè)不同生命周期的股利政策研究王艷茹,WANGYan-ru
24.新貿(mào)易保護主義對中國出口的影響及對策思考王美玲,陳宇崢,WANGMei-ling,CHENYu-zheng
25.專業(yè)社會工作融入黨的社會工作實踐探析——以北京市商務(wù)樓宇社會工作服務(wù)站實踐為例熊貴彬,XIONGGui-bin
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27.政治文化與抗戰(zhàn)時期中國新詩的轉(zhuǎn)變?nèi)涡闳兀瑮钊A麗,RENXiu-rong,YANGHua-li
28.在傳統(tǒng)與現(xiàn)代之間游走——對呂碧城旅居海外詞的分析呂菲,LVFei
1."三大法寶"與黨的執(zhí)政能力建設(shè)倪邦文,NIBang-wen
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4.淺議青年研究中的"宏大敘事"劉宏森,LIUHong-sen
5.當(dāng)代青年的理想實現(xiàn)——以切·格瓦拉思潮分析為例吉生保,馬淑娟,JISheng-bao,MAShu-juan
6.以滿足需要吸引凝聚青年——基于對天津市共青團工作的調(diào)查關(guān)穎,GUANYing
7.社會主義核心價值體系視野中的學(xué)生黨建鄭彩蓮,ZHENGCai-lian
8.建立高校學(xué)習(xí)型黨支部以提高學(xué)生黨員素質(zhì)李九麗,孟秀霞,LIJiu-li,MENGXiu-xia
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19.廣義上經(jīng)濟特區(qū)的行政管理體制石國亮,SHIGuo-liang
20.論當(dāng)前國際關(guān)系新變化下中國"責(zé)任大國"的定位梁凱音,LIANGKai-yin
21.論"后小泉時代"自民黨的派閥政治李曉暉,LIXiao-hui
22.國外勞動力市場中的中國移民社會身份認同危機——以意大利普拉托中國工人為例陳校,張義兵,楊怡,CHENXiao,ZHANGYi-bing,YANGYi
23.生態(tài)資源與人口增長關(guān)系的探討樊新民,F(xiàn)ANXin-min
24.馬克思恩格斯關(guān)于環(huán)境利益的闡釋王強,張森林,WANGQiang,ZHANGSen-lin
25.議員的權(quán)利與權(quán)力馬嶺,MaLing
26.我國農(nóng)村宅基地使用權(quán)流轉(zhuǎn)制度的法律重構(gòu)呂軍書,徐明華,LVJun-shu,XUMing-hua
27.行政性驅(qū)逐出境制度研究趙春瑋,朱斌斌,ZHAOChun-wei,ZHUBin-bin
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2.青少年問題與現(xiàn)代性王彬,WANGBin
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7.論害犯罪中受害兒童的權(quán)益保護劉娥,LIUE
8.社會管理視角下的青少年維權(quán)實務(wù)研究高中建,趙明,GAOZhong-jian,ZHAOMing
9.弱勢群體權(quán)利保護的價值訴求云書海,秦娟,YUNShu-hai,QINJuan
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11.我國大學(xué)生信息素質(zhì)培養(yǎng)探索與實踐馬竹青,MAZhu-qing
12.用市場營銷理念研究大學(xué)生就業(yè)問題姜鵬飛,葛雪亮,JIANGPeng-fei,GEXue-liang
13.高校思想政治教育實效性研究的幾點探討蔣榮,代禮忠,胡同澤,JIANGRong,DAILi-zhong,HUTong-ze
14.人文化·個性化·審美化——高校思想政治理論課教學(xué)三境界鄭曉容,ZHENGXiao-rong
15.高校"兩課"教育質(zhì)量保障體系的構(gòu)建羅湘明,LUOXiang-ming
16.關(guān)于未來國民教育導(dǎo)向的思考孫抱弘,SUNBao-hong
17.簡論人民群眾觀的與時俱進曲建華,QUJian-hua
18.唐代監(jiān)察制度及其現(xiàn)代啟示田霞,任倩,TIANXia,RENQian
19.高校領(lǐng)導(dǎo)班子和領(lǐng)導(dǎo)干部考評機制研究陳章龍,CHENZhang-long
20.韋伯研究中的理性化路向劉瑩珠,LIUYing-zhu
21.我國青年失業(yè)問題的政策思路:基于經(jīng)濟學(xué)視角的實證分析林江,LINJiang
22.民營經(jīng)濟發(fā)展及其在區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展中的作用許高峰,XUGao-feng
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一、創(chuàng)設(shè)盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的必要性
(一)當(dāng)前盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪存在的狀況及其危害
1.盜竊網(wǎng)絡(luò)犯罪呈上升趨勢
據(jù)統(tǒng)計,“中國的網(wǎng)絡(luò)犯罪逐年上升,以10%—15%速率增長,中國從1986年首例計算機犯罪被發(fā)現(xiàn)至今,涉及計算機網(wǎng)絡(luò)的犯罪逐年大幅上升,1999年公安機關(guān)立案偵查的計算機違法犯罪案件僅為400余起,2000年劇增為2700余起,2001年達到4500余起,其中90%以上的計算機違法犯罪案件牽涉到網(wǎng)絡(luò)。”[2]據(jù)國家計算機網(wǎng)絡(luò)應(yīng)急處理協(xié)調(diào)中心估算,2007年網(wǎng)絡(luò)犯罪形成的黑色產(chǎn)業(yè)鏈年產(chǎn)值目前已超過2.38億元,造成的損失更是超過了76億元。從以上的數(shù)據(jù)中,我們可看出,我國的網(wǎng)絡(luò)犯罪是愈來愈猖狂,尤其是盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪更是嚴重威脅到公民的人身、財產(chǎn)利益。
2.犯罪的低齡化
根據(jù)我國刑法規(guī)定,已滿16周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任,已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、犯、搶劫、販賣、放火、爆炸、投毒罪的,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。而網(wǎng)絡(luò)犯罪低齡化的趨勢,使得現(xiàn)在未成年人實施破壞計算機信息系統(tǒng)、盜竊網(wǎng)絡(luò)信息的行為的現(xiàn)象大量增加,“計算機神童”犯罪案件不斷出現(xiàn),危害后果嚴重。這些年齡偏低的犯罪人卻無法依據(jù)刑法對其進行懲處,影響惡劣。
3.立法的滯后性
盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪是科技時展的產(chǎn)物,而我國卻未對此犯罪進行明文立法,存在著嚴重的滯后性,這種犯罪一旦發(fā)生,我們僅根據(jù)現(xiàn)有刑法對于計算機犯罪的有關(guān)罪名進行定罪處刑,如上面提到的兩個案例,一個定罪為破壞計算機信息系統(tǒng)罪,另一個定罪為侵犯通信自由罪,而盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪有自己的犯罪特點和特征,用現(xiàn)有的這些罪名顯然存在著一些不足跟不妥之處,正是因為立法上沒有關(guān)于盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪這種違法行為的定性跟規(guī)定,無法用刑罰制裁,才導(dǎo)致當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)犯罪的泛濫。
4.盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪的危害性
(1)妨害互聯(lián)網(wǎng)安全。不法分子利用網(wǎng)絡(luò)竊取公民的網(wǎng)上信息,如網(wǎng)上帳號、虛擬財產(chǎn)、QQ號碼,這嚴重威脅到網(wǎng)民的人身、財產(chǎn)安全,妨害了互聯(lián)網(wǎng)的安全運行,導(dǎo)致公民在利用互聯(lián)網(wǎng)進行工作、生活時存有恐懼跟戒心,不利于科技的發(fā)展和互聯(lián)網(wǎng)的使用。
(2)妨害國家安全。通過互聯(lián)網(wǎng)竊取、泄露國家秘密、情報、軍事秘密等一些關(guān)于國家安全的信息,這嚴重威脅到國家的穩(wěn)定和安全,破壞了社會主義建設(shè)和國家的安定統(tǒng)一。
(3)妨害公民的人身財產(chǎn)權(quán)利。不法分子利用網(wǎng)絡(luò)進行盜竊,非法竊取他人的電子郵件或數(shù)據(jù)資料,侵犯了公民的通信自由和通信秘密,妨害了公民的人身、財產(chǎn)權(quán)利。
從以上的論述中,我們可看出當(dāng)前盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪存在著很多問題,并且具有嚴重的社會危害性,針對這種現(xiàn)狀,我們只能依靠現(xiàn)有的罪名對其進行定罪處刑嗎?筆者認為現(xiàn)有的刑法有關(guān)這方面的規(guī)定存在著很多不足之處,現(xiàn)就關(guān)于盜竊罪、破壞計算機信息系統(tǒng)罪、侵犯通信自由罪的不足之處做個初探。
(二)現(xiàn)有刑法規(guī)定存在的不足
1.盜竊立法的不足
盜竊罪,是指以非法占有為目的,秘密竊取數(shù)額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。有的學(xué)者認為盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪應(yīng)該以刑法規(guī)定的盜竊罪定罪處刑,他們認為,“盜竊網(wǎng)絡(luò)上的帳號、密碼、Q幣等網(wǎng)絡(luò)上的虛擬財產(chǎn)屬于盜竊中的公私財物,是盜竊罪的犯罪對象,而有的學(xué)者認為網(wǎng)絡(luò)中的虛擬財產(chǎn)并非刑法要保護的國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有的財產(chǎn)以及公民個人私有的財產(chǎn),因此竊取網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的行為不是刑法中規(guī)定的盜竊罪。”[3]筆者認為不能把盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪單純的定為盜竊罪,從以上學(xué)術(shù)界的不同觀點我們可看出將盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪定為盜竊罪存在著不足之處,還有些值得爭議的地方。
(1)盜竊罪在立法上明確規(guī)定是竊取公私財物的行為,刑法第九十一條、九十二條明確指出了什么屬于“公私財物”,將盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪定為盜竊罪,有一個必須要解決的就是網(wǎng)絡(luò)信息中的這些帳號、密碼、QQ號是屬于刑法中的“公私財物”嗎?很顯然,我國并未在刑法中把這些網(wǎng)絡(luò)信息納入到公私財物的范疇,在學(xué)術(shù)界也存在著嚴重的分歧。
(2)盜竊罪在立法中明確規(guī)定必須是秘密竊取數(shù)額較大或者多次秘密竊取公私財物的行為,刑法將“數(shù)額較大”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定為500-2000,將盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪定為盜竊罪,就要把盜竊網(wǎng)絡(luò)信息的這些虛擬財物轉(zhuǎn)換為現(xiàn)實的、可計算的財產(chǎn)、否則將無法確定其數(shù)額大小,也就無法將此盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪定為盜竊罪,而在刑法中并無對盜竊網(wǎng)絡(luò)信息的數(shù)額計算方法納入到刑法當(dāng)中,也沒確定盜竊網(wǎng)絡(luò)信息的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。
如上所述,將盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪定為盜竊罪明顯存在一些不足之處,如要定為盜竊罪還有待于在立法上對盜竊罪進行補充和修改,否則以盜竊罪對此犯罪行為進行定罪量刑就會出現(xiàn)立法上的缺陷以及違背法律上規(guī)定的依法辦事。
2.以破壞計算機信息系統(tǒng)罪定罪存在的不足
破壞計算機信息系統(tǒng)罪是指違反國家規(guī)定,對計算機信息系統(tǒng)功能和信息系統(tǒng)中存儲、處理、傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進行破壞,使計算機信息系統(tǒng)不能正常運行,后果嚴重的行為。有些盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪司法上給它定罪為破壞計算機信息系統(tǒng)罪,如序言中提到的“竊取網(wǎng)絡(luò)游戲玩家的帳號”的這個案例,法院就以破壞計算機信息系統(tǒng)罪定罪量刑,但是筆者認為以破壞計算機信息系統(tǒng)罪定罪存在著一些不足的地方,以這個罪名定罪無法對不法分子進行嚴懲。
(1)犯罪主體僅限于自然人。在現(xiàn)在社會,利用網(wǎng)絡(luò)進行盜竊的不單單僅限于自然人,從實踐來看,存在著各種各樣的法人實施的盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪,因此,如果以破壞計算機信息系統(tǒng)罪對網(wǎng)絡(luò)盜竊進行定罪就只能針對自然人,對于法人實施盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪的行為就不能以破壞計算機信息系統(tǒng)罪定罪。
(2)刑種單一。從司法實踐中發(fā)生的案例來看,由于計算機犯罪分子大多對其犯罪方法具有迷戀性,因而對其判處一定的資格刑,即剝奪犯罪人從事計算機行業(yè)或者使用網(wǎng)絡(luò)的資格,將是一種比較好的選擇,在有些國家已有先例,已采取了這種處理方式。另外,盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪往往會給犯罪對象造成巨大的經(jīng)濟損失。其中許多計算機犯罪分子本身就是為了牟取經(jīng)濟利益,因此對其處以一定的罰金是必要的。但我國《刑法》第286條對計算機犯罪的處罰卻沒有規(guī)定罰金刑,也沒有規(guī)定資格刑,這不能不說是一個不足之處。[4](3)犯罪對象偏窄。破壞計算機信息系統(tǒng)罪破壞的對象實質(zhì)上僅限于計算機軟件系統(tǒng),這適應(yīng)不了打擊盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪的現(xiàn)實要求。我們知道計算機信息系統(tǒng)一般由硬件系統(tǒng)和軟件系統(tǒng)組成,一些不法分子利用硬件系統(tǒng)進行網(wǎng)絡(luò)犯罪也是存在的。
3.以侵犯通信自由罪定罪存在的不足
侵犯通信自由罪是指故意隱匿、毀棄或者非法開拆他人信件,侵犯公民通信自由權(quán)利,情節(jié)嚴重的行為。序言中的第二個案例,“竊取QQ號”就是以侵犯通信自由罪定罪的,但是筆者認為以侵犯通信自由罪進行定罪處刑并不適合,因為侵犯通信自由罪存在著以下的不足。
(1)量刑偏低。刑法第二百五十二條規(guī)定,隱匿、毀棄或者非法開拆他人信件,侵犯公民通信自由權(quán)利,情節(jié)嚴重的,處一年以下有期徒刑或者拘役。從這個法條我們可看出,它的量刑是相當(dāng)輕的,但是盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪往往涉及的金額都是相當(dāng)大的,危害性也是非常嚴重的,像序言中的這個案例,涉及的金額達到6萬多,但是卻只判處拘役6個月,因此,以這個罪名對盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪進行定罪處罰根本就不能徹底的打擊犯罪分子,并且很難根除他們的犯罪心理。
(2)侵犯通信自由罪在客觀方面表現(xiàn)為隱匿、毀棄或者非法開拆他人信件的行為。但是盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪并不是實施了隱匿、毀棄或者非法開拆他人信件的行為,而是表現(xiàn)為對公民的網(wǎng)上信息采取秘密竊取并占為己有的行為。因此以侵犯通信自由罪對盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪定罪量刑并不適合,因為兩者存在很多不同之處。
二、創(chuàng)設(shè)盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的構(gòu)想
從以上對創(chuàng)設(shè)盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的必要性跟現(xiàn)有刑法存在的不足中,我們可看到創(chuàng)設(shè)盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪是必要的,創(chuàng)設(shè)盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪可以保護互聯(lián)網(wǎng)和公民的安全,可以有效、及時的打擊犯罪分子,并對廣大公民起到教育作用。現(xiàn)筆者就此罪名淺談自己的看法。
(一)創(chuàng)設(shè)盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的罪名、罪狀及其構(gòu)成要件
1.罪名及其罪狀
筆者認為,盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪是指以非法占有網(wǎng)絡(luò)信息為目的,利用網(wǎng)絡(luò)秘密竊取數(shù)額較大的網(wǎng)絡(luò)信息或者多次秘密竊取網(wǎng)絡(luò)信息的行為。在刑法中可以用敘明罪狀對此罪名進行定罪量刑:第一條,行為人非法獲取、使用他人電信或者網(wǎng)絡(luò)賬號、密碼,非法設(shè)立電信或者網(wǎng)絡(luò)賬號,并且使用其賬號接受服務(wù),使用計算機技術(shù)涂抹計算機管理系統(tǒng)中合法客戶的存款賬目、采取另設(shè)賬號轉(zhuǎn)移資金的辦法,竊取客戶或單位資金的行為,[5]以盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪論。第二條,對犯盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的,根據(jù)情節(jié)輕重,分別依照下列規(guī)定處罰:(1)數(shù)額較大或者多次盜竊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金(2)數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金(3)數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)(4)有下列情形之一的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn):盜竊單位資金,數(shù)額特別巨大的;盜竊國家重大機密,后果特別嚴重的。第三條,未成年人犯此罪的,依照前款的規(guī)定從輕、減輕或者免除處罰。第四條,單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照第二條的規(guī)定處罰。
2.構(gòu)成要件
(1)犯罪的客體。盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的客體表現(xiàn)為網(wǎng)絡(luò)信息的所有權(quán)——即網(wǎng)上帳號、密碼、銀行帳號、QQ號等網(wǎng)絡(luò)信息的所有權(quán)。公民對屬于自己所有的網(wǎng)上帳號、密碼等網(wǎng)絡(luò)信息具有占有、使用、收益、處分的權(quán)利,不受任何人的干涉和侵犯。
(2)犯罪的客觀方面。客觀方面表現(xiàn)為行為人以秘密竊取的方法,將網(wǎng)絡(luò)信息轉(zhuǎn)移到自己的控制之下,并且非法占有或者處分的行為。如行為人利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)侵入到別人的電腦當(dāng)中,盜取他人銀行帳號的行為。
(3)犯罪的主體。此罪名的主體是一般主體,凡達到,凡年刑事責(zé)任年齡即16周歲且具備刑事責(zé)任能力的人均是這個罪的主體,但還有兩種特殊情況,一個是凡滿14周歲未滿16周歲的未成年人犯此罪,情節(jié)極其嚴重,社會影響惡劣的情況下也應(yīng)該按此罪處罰,這主要是針對現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)犯罪的年齡偏小,出現(xiàn)很多的“計算機神童”,另一種是法人實施此行為也屬于屬于盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪,因為盜竊網(wǎng)絡(luò)信息的行為不單單只有自然人,從司法實踐中,我們可看到還有很多是法人犯罪。
(4)犯罪的主觀方面。此罪的主觀方面表現(xiàn)在直接故意,并且是以非法占有為目的。如犯罪分子竊取QQ號然后賣掉,這種就是以非法占有為目的,直接故意的進行盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪。
(二)盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的認定與處罰
1.盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的認定
筆者認為盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪可以從以下三個方面進行認定:
(1)定罪標(biāo)準(zhǔn)可以參照刑法盜竊罪的規(guī)定,以盜竊的數(shù)額作為其定罪的依據(jù),刑法規(guī)定盜竊的定罪標(biāo)準(zhǔn)是500—2000元,盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪也可以把500元作為定罪的起點數(shù)額,但盜竊罪中的公私財產(chǎn)是現(xiàn)實的、可計算的財物,在盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪中有些財產(chǎn)卻是虛擬的、難以計算的,對于這部分的網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的價值計算標(biāo)準(zhǔn),有些學(xué)者認為有以下幾種方法:“一是可以參照案發(fā)當(dāng)時、當(dāng)?shù)卦谟螒蛲婕抑性摷墑e虛擬財產(chǎn)的市場價格界定.二是可以參照公開出售網(wǎng)絡(luò)游戲裝備等虛擬財產(chǎn)的網(wǎng)站的價格,或網(wǎng)絡(luò)游戲裝備等虛擬財產(chǎn)在玩家間交易中的一般價格作為被盜數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)認定.三是由物價部門的價格鑒定中心邀請游戲開發(fā)商、游戲高手,根據(jù)玩家上網(wǎng)所投入的成本、購買時的價格,計算評估被盜網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的價值,作為認定犯罪的數(shù)額.”[6]筆者認為,對于網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的計算,可以采用第三種方法,成立一個虛擬財產(chǎn)價格鑒定中心,對虛擬財產(chǎn)形成一個系統(tǒng)、權(quán)威的計算方法,但由于虛擬財產(chǎn)與傳統(tǒng)財物在存在方式、銷售方式等方面存在差異,因此,該虛擬財產(chǎn)價值評估的機構(gòu)在認定盜竊數(shù)額的同時應(yīng)該注意以下幾方面:“一是虛擬財產(chǎn)的價值,最終應(yīng)以人民幣為計算單位來確定。虛擬財產(chǎn)中的貨幣的價值和價格與現(xiàn)實貨幣不同,虛擬貨幣與現(xiàn)實貨幣的對價也不是1:1。因此,計算虛擬財產(chǎn)價值時,不能按照虛擬財產(chǎn)上的數(shù)字來計算,而應(yīng)該按照取得該虛擬貨幣所支付的對價折算成人民幣來計算。二是計算損失數(shù)額時,只能計算直接盜竊數(shù)額,不能計算間接損失數(shù)額。”
(2)既遂標(biāo)準(zhǔn),筆者認為可以參照盜竊罪的既未遂標(biāo)準(zhǔn),盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)可以采用失控說加控制說,失控說是以財物的所有人或保管人是否喪失對該財物的占有權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)。控制說是以盜竊者是否已經(jīng)獲得對所盜物的實際控制為標(biāo)準(zhǔn)。此罪采用失控加控制說,結(jié)合兩者的合理因素,可以作為盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的既遂標(biāo)準(zhǔn),即指以行為人是否使作為盜竊對象的網(wǎng)絡(luò)信息脫離了所有人或占有人的控制而置于其本人實際控制之下,來劃分既未遂。
(3)此罪與彼罪的界限,第一,本罪與非罪的界限。實施盜竊網(wǎng)絡(luò)信息行為,未達到法定數(shù)額的,不構(gòu)成盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪;因被脅迫參加盜竊網(wǎng)絡(luò)信息活動沒有分贓或分贓甚微,危害不大的,可不作盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪處理;對于已滿14周歲未滿18周歲的未成年人作案的,即使已達到法定數(shù)額,但情節(jié)輕微的,可不作為盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪處理;犯此罪,達到法定數(shù)額,但全部退臟、退陪,情節(jié)輕微的,可不作為盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪處理;其他情節(jié)輕微、危害不大的,也可不作為盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪處理。第二,本罪與他罪的界限。實施盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪,造成財產(chǎn)損毀的,以盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪從重處罰,又構(gòu)成其他犯罪的,擇一重罪從重處罰;盜竊后,為掩蓋罪行,故意破壞公私財物構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)以盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪和構(gòu)成的其他罪實行數(shù)罪并罰;刑法第252條規(guī)定隱匿、毀棄或者非法開拆他人信件,侵犯公民通信自由權(quán)利,情節(jié)嚴重的,處一年以下有期徒刑或者拘役。實施盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪,侵犯公民通信自由權(quán)利,如竊取公民QQ號碼的行為,數(shù)額不大的,依照刑法關(guān)于侵犯通信自由罪的規(guī)定,從重處罰。但如果情節(jié)嚴重,且從中竊取財物數(shù)額較大的,應(yīng)按照重罪吸收輕罪的原則,以盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪從重處罰。
2.盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的處罰
根據(jù)上面敘述的罪狀,本罪有以下幾種量刑幅度:
(1)犯本罪,數(shù)額較大或者多次盜竊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金。所謂的“數(shù)額較大”,筆者認為可以參照刑法對于盜竊罪的規(guī)定,根據(jù)《解釋》是指盜竊公私財物價值人民幣五百元至二千元以上,因此,犯本罪,“數(shù)額較大”可以以五百元至二千元為起點。多次盜竊指兩次以上的盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪。對于判處罰金,筆者認為可以根據(jù)刑法的《解釋》,應(yīng)當(dāng)在一千元以上盜竊數(shù)額的2倍以下判處罰金,對于單處罰金,應(yīng)當(dāng)在一千元以上十萬元以下單處罰金。
(2)犯本罪,數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。根據(jù)《解釋》,“數(shù)額巨大”是指盜竊公私財物價值人民幣5千元至2萬元以上。因此,盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪可以以五千元至二萬元為起點。達到數(shù)額巨大的起點,所謂的“其他嚴重情節(jié)”也可以參照《解釋》中的規(guī)定,是指犯罪集團的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴重的主犯;累犯;導(dǎo)致其他嚴重后果的。
(3)犯本罪,數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。所謂的“數(shù)額特別巨大”,依照《解釋》,是指盜竊公私財物價值人民幣三萬元至十萬元以上。因此,犯本罪,也可以以三萬元至十萬元為起點。達到數(shù)額特別巨大的起點,并且有下列情形之一的,可以認定為“其他特別嚴重情節(jié)”:犯罪集團的首要分子或者共同犯罪中情節(jié)嚴重的主犯;累犯;盜竊商業(yè)機密的信息或者其他嚴重后果的。
(4)犯本罪,盜竊單位資金,數(shù)額特別巨大的;盜竊國家重大機密,后果特別嚴重的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn)。所謂的“盜竊單位資金”是指竊取單位在網(wǎng)上的帳戶、密碼,從中獲得單位的資金的行為。“盜竊國家重大機密”是指利用網(wǎng)絡(luò)竊取國家的重大資料、信息,危害國家安全的行為。
(5)在共同盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪中,應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況對各個被告人分別作出處罰:對于犯罪集團的首要分子,應(yīng)當(dāng)按照提團盜竊的總數(shù)額處罰;對共同犯罪中的其他主犯應(yīng)當(dāng)按照其他所參與的或者組織指揮的共同盜竊的數(shù)額處罰;對于從犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的共同盜竊的數(shù)額確定量刑幅度,按照罪狀中的處罰方式從輕、減輕或者免除處罰。
三、創(chuàng)設(shè)盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的意義
對于日益嚴重的盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪,不僅要樹立正確的網(wǎng)絡(luò)倫理道德觀,發(fā)展良好的網(wǎng)絡(luò)教育文化和網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù),更要有法律的明確保護,明文規(guī)定,創(chuàng)設(shè)盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪填補了我國法律在這方面的空白,具有很深遠的意義:
(一)保護網(wǎng)絡(luò)安全
在科技發(fā)展的今天,人們對計算機網(wǎng)絡(luò)的越來越強的依賴,網(wǎng)絡(luò)犯罪的社會危害性也會越來越嚴重,網(wǎng)絡(luò)犯罪成為了全球急需解決的重要問題,隨著我國網(wǎng)民隊伍的迅速壯大,我國計算機犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪也會越來越嚴重,然而在我國立法上卻存在著嚴重的滯后性,此罪名的成立,使互聯(lián)網(wǎng)處于一個比較安全、健康的環(huán)境,只要不法分子實施了盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪,就可以依照法律對其進行定罪處罰,保護網(wǎng)絡(luò)的有序、安全的運行。
(二)保護公民的人身、財產(chǎn)安全
在網(wǎng)絡(luò)社會,隨著一切活動漸趨信息化,人們已經(jīng)很難保有個人隱私。無處不在的計算機系統(tǒng)可以隨時記錄下人們的一舉一動,網(wǎng)絡(luò)犯罪分子利用這種高科技技術(shù)竊取了人們的隱私、人們的財產(chǎn),網(wǎng)絡(luò)信息是公民的個人財產(chǎn),公民享有人身、財產(chǎn)權(quán)利,成立這個罪名,可以更有利的保護公民的這些人身、財產(chǎn)權(quán)利,一旦受到侵犯,就可以依照法律保護自己的權(quán)利,使公民更放心的利用網(wǎng)絡(luò)工作、生活。
(三)有利于司法機關(guān)的定罪量刑
在我國,雖然也存在著一些關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)定,但是這些罪名并不能適應(yīng)現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)犯罪的特征,有的罪名量刑偏輕、有的罪名犯罪對象不符合,這不利于司法機關(guān)的定罪量刑,盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的成立,就不會再出現(xiàn)同樣的違法行為,卻判處不同的罪名,或者無法可依,無從判刑的情況,司法機關(guān)可以根據(jù)盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪的構(gòu)成要件對其定罪量刑,做到有法可依、依法辦事。
(四)有利于對犯罪分子的懲處
由于刑法上未對盜竊網(wǎng)絡(luò)信息犯罪明文規(guī)定,使得不法分子鉆法律的空子,愈來愈猖狂的利用網(wǎng)絡(luò)進行盜竊。成立了盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪,就能準(zhǔn)確、正確、合適的對犯罪分子盜竊網(wǎng)絡(luò)信息的行為進行定罪處罰,避免輕判、錯判,做到罪刑相適應(yīng)原則。確立了盜竊網(wǎng)絡(luò)信息罪,就能對有效、及時的對犯罪分子進行懲處,徹底的對這種違法行為進行懲罰和預(yù)防。