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緊急請求事項
2011年11月5日,石鼓區(qū)人民法院受理的原告江**被告衡陽市雁海實業(yè)開發(fā)有限公司、廖**、第三人吳**、第三人蔡**商品房銷售合同糾紛一案中,依據(jù)《民事訴訟法》第五十六條追加申請人為被告,查封了申請人所有的位于人民路49號一層29.6㎡房產(chǎn),損害了申請人的合法權(quán)益。特請求立即依法撤銷(2011)石民一初字第53-7號、53-8號民事裁定書,解除對申請人所有的石鼓區(qū)人民路49號一層29.1平方米門面(房屋所有權(quán)證號:衡房權(quán)證石鼓區(qū)字第08053455)的違法查封。
事實及理由
一、裁定查封的房產(chǎn)系申請人合法取得,并辦理了房屋所有權(quán)證。
2011年2月,珠暉區(qū)人民法院在執(zhí)行楊政林與廖**民間借貸糾紛一案時,申請人與楊政林、廖**及衡陽市商業(yè)銀行(抵押權(quán)人)協(xié)商并達成協(xié)議,由申請人代衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司(廖**)償還銀行債務(wù)以解除抵押,衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司(廖**)所有的石鼓區(qū)人民路49號一層門面311.445平方米即歸申請人所有。[見珠暉區(qū)人民法院(2011)珠執(zhí)第105-5號民事裁定書]。
根據(jù)達成的協(xié)議,申請人代位衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司(廖**)償還商業(yè)銀行貸款以解除抵押,代位衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司(廖**)補償楊政林損失70萬元,后執(zhí)105-5裁定書在房地部門辦理了房屋產(chǎn)權(quán)(證號:衡房權(quán)證石鼓區(qū)字第08043306號,現(xiàn)變更為衡房權(quán)證石鼓區(qū)字第08053455、08053456、08053457號,稅費均由申請人支付,)。
因此,申請人是在衡陽市人民政府和法院主持下經(jīng)相關(guān)當事人同意且支付了全部對價后,取得人民路49號門面的,是善意第三人。
二、追加申請人為被告適應(yīng)法律錯誤。追加申請人為被告的行為有惡意亂作為的嫌疑。
貴院適應(yīng)《民事訴訟法》第五十六條追加申請人為被告,該條規(guī)定的具體內(nèi)容是“對當事人雙方的訴訟標的,第三人認為有獨立請求權(quán)的,有權(quán)提訟。對當事人雙方的訴訟標的,第三人雖然沒有獨立請求權(quán),但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的,可以申請參加訴訟,或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人,有當事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。”
法律規(guī)定只是追加無獨立請求權(quán)第三人和有獨立請求權(quán)第三人申請參加訴訟,貴院卻追加申請人為被告。請問原告向申請人主張權(quán)利的同時是否想過,自己有沒有向申請人履行過義務(wù)_原告與申請人的權(quán)利和義務(wù)是什么_原告與申請人之間的法律關(guān)系是什么_故申請人不是該案中適格的被告。
根據(jù)《關(guān)于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行的若干規(guī)定》第11條“人民法院對已經(jīng)履行了義務(wù),或者依法取得了一方當事人的財產(chǎn),并支付了相應(yīng)對價的原被告之間法律關(guān)系以外的人,不得作為無獨立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。”的規(guī)定,也不能追加申請人為無獨立請求權(quán)第三人。
根據(jù)《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第57條“必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的,人民法院應(yīng)當依照民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定,通知其參加;當事人也可以向人民法院申請追加。人民法院對當事人提出的申請,應(yīng)當進行審查,申請無理的,裁定駁回;申請有理的,書面通知被追加的當事人參加訴訟。”之規(guī)定,追加當事人人民法院應(yīng)該盡審查義務(wù),3月份該案中止審理的理由就是申請人已經(jīng)取得房屋所有權(quán)并提供了所有權(quán)證復(fù)印件,石鼓區(qū)人民法院卻明知道申請人在該案中為被告的主體并不適格,依然追加申請人為被告的行為有惡意亂作為的嫌疑。
三、不符合立案受理條件,應(yīng)立即駁回。
申請人是依據(jù)珠暉區(qū)人民法院2011年2月24日作出的(2011)珠執(zhí)第105-5號裁定書取得房屋所有權(quán),根據(jù)《民事訴訟法》第111條第5款“對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件,當事人又的,告知原告按照申訴處理,但人民法院準許撤訴的裁定除外”和《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第139條“不符合受理條件的,人民法院應(yīng)當裁定不予受理。立案后發(fā)現(xiàn)不符合受理條件的,裁定駁回。不予受理的裁定書由負責(zé)審查立案的審判員、書記員署名;駁回的裁定書由負責(zé)審理該案的審判員、書記員署名。”的規(guī)定,應(yīng)該立即駁回。
2011年12月23日,衡陽市中級人民法院作出(2011)衡中法督字第1號案件受理通知書,決定受理江紅對衡陽市珠暉區(qū)人民法院作出的(2011)珠執(zhí)字第105號楊政林與廖**民間借貸糾紛(執(zhí)行)一案民事裁定不服的復(fù)議。申請人的權(quán)利和義務(wù)在復(fù)議決定結(jié)果里就會認定,難道還需要石鼓區(qū)法院在該判決里面重復(fù)判決一次嗎_
四、裁定查封申請人房產(chǎn)適應(yīng)法律錯誤,石鼓區(qū)人民法院對申請人采取財產(chǎn)保全措施已經(jīng)超出原告的訴訟請求。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第92條第一項“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件,可以根據(jù)對方當事人的申請,作出財產(chǎn)保全的裁定;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施&rd
quo;、第94條第一項“財產(chǎn)保全限于請求的范圍,或者與本案有關(guān)的財物”的規(guī)定,財產(chǎn)保全的必要條件之一就是提出訴訟保全的案件必須是給付之訴,或者包含給付之訴的合并,即提起的訴訟請求必須具有給付內(nèi)容。原告訴訟只是單純的確認合同無效之訴,確認合同無效不需要申請執(zhí)行,不存在有使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行;財產(chǎn)保全限于“請求的范圍”是指“訴訟請求的范圍”,而不是財產(chǎn)保全申請書的請求,故裁定采取訴訟保全措施已經(jīng)超出原告的訴訟請求,違背了民法“不告不理”的原則。 “當事人申請財產(chǎn)保全,法院可以作出財產(chǎn)保全的裁定”。這里法律的用語是“可以”。也就是說,法院是否作出財產(chǎn)保全的裁定,是需要經(jīng)過司法審查的。故石鼓區(qū)人民法院已經(jīng)認定是本案是確認之訴,裁定將申請人房產(chǎn)查封錯誤,就應(yīng)該本著“錯案必改必究”的司法基本理念予以撤銷。
五、法律明確規(guī)定對第三人合法所有財產(chǎn)法院不得查封
《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第二十五條規(guī)定:人民法院不得對登記機關(guān)已經(jīng)核準登記的被執(zhí)行人已轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)實施查封、扣押、凍結(jié)措施。第三十一條第(一)項規(guī)定,查封、扣押、凍結(jié)案外人財產(chǎn)的,人民法院應(yīng)當作出解除查封、扣押、凍結(jié)裁定,并送達申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人或者案外人。
原人民路49號房產(chǎn)是衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司所有,而原告簽訂的《衡陽市商品房購銷合同》的相對人是衡陽市雁海實業(yè)開發(fā)有限公司,石鼓區(qū)人民法院卻張冠李戴查封了申請人購買衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司房產(chǎn)。
申請人是按照珠暉區(qū)人民法院的民事裁定書辦理房屋產(chǎn)權(quán)的,且支付了貳佰多萬元的對價。申請人付款及房產(chǎn)過戶前后才幾個月,石鼓區(qū)人民法院又作出裁定,查封申請人取得的房產(chǎn),使申請人不能行使《物權(quán)法》所規(guī)定的權(quán)利人正當?shù)臋?quán)利。石鼓區(qū)人民法院此舉既損害了法律的嚴肅性和法院的公信力,也嚴重侵犯了申請人的合法權(quán)益。
綜上,本案是一起典型的濫用訴權(quán)、惡意訴訟案件,原告明知申請人負有高額高息債務(wù),故意使用惡意訴訟的手段。惡意訴訟離不開法官濫用自由裁量權(quán)的支持,法官自由裁量權(quán)也應(yīng)該受法律原則的指導(dǎo),并不是毫無阻礙,任自由裁量者為所欲為。申請人希望執(zhí)法者能基本執(zhí)法,不求公平公正,只求不要碗底朝天,不要刻意給社會制造很大的安全隱患,與中央__屆六中全會提出的“構(gòu)建和諧法制社會的決定”相違背。人民法院法官應(yīng)尊重法律事實,依法辦案,而不是依個人好惡,憑一些很牽強的“道理”來裁判。如果依照本案追加被告的辦法,全中國十幾億人口,看不順眼的我就將他列為被告,急需貸款的我就申請財產(chǎn)保全將該抵押物查封。
人民法院必須認認真真地執(zhí)行《憲法》、法律規(guī)定的“以事實為根據(jù),以法律為準繩”,和“在法律面前人人平等”的辦案原則,人民法官必須忠實于法律,在對案件的審理中,做出公正合理的裁決,依法維護每個當事人的合法權(quán)利。
此致
衡陽市石鼓區(qū)人民法院
申請人:
一、不動產(chǎn)登記機構(gòu)網(wǎng)上協(xié)助執(zhí)行概述
本文所稱不動產(chǎn)登記機構(gòu)網(wǎng)上協(xié)助執(zhí)行,特指不動產(chǎn)登記機構(gòu)通過互聯(lián)網(wǎng)電子郵箱與執(zhí)行法院以互傳加密郵件的方式來即時協(xié)助執(zhí)行法院限制或解除限制債務(wù)人處分登記在其名下的不動產(chǎn)物權(quán)的行為。具體而言,就是執(zhí)行法院綁定唯一公用電子郵箱,與不動產(chǎn)登記機構(gòu)內(nèi)部負責(zé)協(xié)助執(zhí)行部門(通常是檔案信息管理部門)的專用電子郵箱通信,不動產(chǎn)登記機構(gòu)即時完成協(xié)助執(zhí)行法院對登記在債務(wù)人名下的不動產(chǎn)物權(quán)的查封和解除查封。
二、不動產(chǎn)登記機構(gòu)網(wǎng)上協(xié)助執(zhí)行操作模式
如由各地不動產(chǎn)登記機構(gòu)建立與各地各級法院聯(lián)通的專用網(wǎng)絡(luò)或數(shù)據(jù)庫接口來實現(xiàn)即時網(wǎng)上協(xié)助執(zhí)行,所需物質(zhì)資源與運行成本巨大,加上各地不動產(chǎn)登記機構(gòu)和各地各級法院的信息化建設(shè)與管理水平不一,在短時間內(nèi)難以建成。與此相比,目前由不動產(chǎn)登記機構(gòu)與執(zhí)行法院借助互聯(lián)網(wǎng)以互傳加密郵件的方式來實現(xiàn)即時對登記在債務(wù)人名下的不動產(chǎn)物權(quán)的查封與解封就具有成本較低、簡便高效、安全可靠、保密防盜的優(yōu)勢。
執(zhí)行法院網(wǎng)上搜索不動產(chǎn)登記機構(gòu)官方網(wǎng)站或?qū)S芯W(wǎng)頁后,可用電子郵件方式發(fā)送加蓋公章的法院法人代表親筆簽名的申請書、法院組織機構(gòu)代碼證的電子版并綁定法院唯一公用郵箱賬戶辦理由不動產(chǎn)登記機構(gòu)協(xié)助其查詢、查封、解封的網(wǎng)上注冊。1-3個工作日內(nèi),不動產(chǎn)登記機構(gòu)對執(zhí)行法院進行法人實名認證,即安排專人電話回訪執(zhí)行法院法人代表,核實執(zhí)行法院及其法人代表身份的真實性等。如一切無誤,執(zhí)行法院將在其申請注冊綁定的唯一公用郵箱收到不動產(chǎn)登記機構(gòu)專用郵箱發(fā)送的回執(zhí),確認其注冊備案成功。
執(zhí)行法院通過綁定唯一公用郵箱注冊備案成功后,即獲得不動產(chǎn)登記機構(gòu)協(xié)助其辦理查詢、查封、解封的權(quán)限。執(zhí)行法院的其他郵箱或未注冊備案成功的郵箱無任何權(quán)限。執(zhí)行法院原則上不得變更綁定唯一公用郵箱,如為賬戶安全而變更,必須重新申請注冊備案。
執(zhí)行法院注冊成功后,必須與不動產(chǎn)登記機構(gòu)網(wǎng)上簽訂關(guān)于信息安全保密協(xié)議的電子合同,確保其查詢、查封、解封行為僅用于工作需要,且不得擅自泄露散布相關(guān)信息,若有違反,須承擔(dān)一切法律責(zé)任。
執(zhí)行法院注冊成功后,每次查詢、查封、解封時必須通過綁定的唯一注冊公用郵箱以加密電子郵件形式發(fā)送查詢、查封、解封相關(guān)法律文書,兩名或以上執(zhí)行人員的工作證與執(zhí)行公務(wù)證的電子版以及執(zhí)行人員的電子簽名至不動產(chǎn)登記機構(gòu)專用郵箱,以證明其每次查詢、查封、解封的合法性。執(zhí)行法院的查詢、查封、解封行為只能用于與法律文書相對應(yīng)的當事人及其不動產(chǎn)物權(quán)。不動產(chǎn)登記機構(gòu)經(jīng)審核確認無誤后,對零星查詢或批量查詢的,分別于當日工作時間內(nèi)或1-2個工作日內(nèi),通過專用郵箱將相關(guān)查詢結(jié)果信息以加密郵件形式發(fā)送到法院綁定的唯一注冊公用郵箱;對查封、解封的,即時給予協(xié)助執(zhí)行后通過專用郵箱將《接受協(xié)助查封(解封)決定書》、《協(xié)助執(zhí)行審查建議書》的電子版以加密郵件形式發(fā)送到執(zhí)行法院綁定的唯一注冊公用郵箱,執(zhí)行法院收悉后必須立即將《協(xié)助執(zhí)行通知書》、《執(zhí)行裁定書》、《民事裁定書》等相關(guān)法律文書原件以及兩名或以上執(zhí)行人員的工作證與執(zhí)行公務(wù)證的復(fù)印件以掛號方式郵寄給不動產(chǎn)登記機構(gòu),簽收后立卷歸檔。
執(zhí)行法院查封到期前10個工作日,由不動產(chǎn)登記機構(gòu)信息系統(tǒng)自動發(fā)送到期提醒信息至不動產(chǎn)登記機構(gòu)協(xié)助執(zhí)行業(yè)務(wù)人員(通常是檔案信息管理人員)辦公自動化系統(tǒng)的待辦業(yè)務(wù)或收件箱,再由不動產(chǎn)登記機構(gòu)協(xié)助執(zhí)行業(yè)務(wù)人員手工發(fā)送到期提醒郵件至執(zhí)行法院綁定的唯一注冊公用郵箱;也可由不動產(chǎn)登記機構(gòu)辦公自動化系統(tǒng)讀取到期提醒信息后直接自動發(fā)送到期提醒郵件至執(zhí)行法院綁定的唯一注冊公用郵箱。最后由執(zhí)行法院根據(jù)案件執(zhí)行進展情況來決定是否續(xù)行查封或重新查封。另外,如果執(zhí)行法院的輪候查封自動轉(zhuǎn)為正式查封登記時,不動產(chǎn)登記機構(gòu)信息系統(tǒng)亦會發(fā)送相關(guān)信息至執(zhí)行法院綁定的唯一注冊公用郵箱。
三、不動產(chǎn)登記機構(gòu)網(wǎng)上協(xié)助執(zhí)行風(fēng)險管理
網(wǎng)上協(xié)助執(zhí)行存在的信息安全風(fēng)險有:網(wǎng)上黑客入侵、網(wǎng)絡(luò)病毒感染、網(wǎng)絡(luò)硬件癱瘓、信息軟件崩潰或失控、內(nèi)部人員操作失誤或違法違規(guī)操作等。對于此類網(wǎng)上信息安全風(fēng)險的防范與控制,就不動產(chǎn)登記機構(gòu)與執(zhí)行法院而言,主要有以下幾點。
第一,重點在于管理,借助安全隔離網(wǎng)閘和防火墻等不斷升級更新的技術(shù)手段可有效阻擋黑客入侵和病毒感染。
第二,更重要的是,相關(guān)操作人員要樹立安全意識、增強責(zé)任心。
第三,通過內(nèi)外網(wǎng)物理隔離,嚴防信息泄露套取及主動感染病毒。
第四,建立嚴謹高效的辦理―審核―審批的三級負責(zé)機制,防止人為操作失誤,杜絕出現(xiàn)違規(guī)違法事件。
第五,定期維護系統(tǒng)硬件,防患于未然。
第六,信息系統(tǒng)使用者遇到問題時應(yīng)立即與管理員溝通,共同完善信息軟件。
第七,著力做好網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫安全防護、后臺保密加密防御工作。
四、不動產(chǎn)登記機構(gòu)網(wǎng)上協(xié)助執(zhí)行的法律效力
(一)電子文件的法律效力
我國檔案行業(yè)標準《檔案工作基本術(shù)語》對電子文件的定義為:“電子文件是以代碼形式記錄于磁帶、磁盤、光盤等載體,依賴計算機系統(tǒng)存取并可在通信網(wǎng)絡(luò)上傳輸?shù)奈募!?012年第二次修正的《中華人民共和國民事訴訟法》第八十七條規(guī)定:“經(jīng)受送達人同意,人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認其收悉的方式送達訴訟文書,但判決書、裁定書、調(diào)解書除外。采用前款方式送達的,以傳真、電子郵件等到達受送達人特定系統(tǒng)的日期為送達日期。”
雖然我國目前對電子文件與網(wǎng)上傳輸方式的法律效力尚未全面細化規(guī)定,但是從民事執(zhí)行是法院使用公權(quán)力的強制行為、協(xié)助執(zhí)行是直接發(fā)生法律效力的行為、互聯(lián)網(wǎng)傳輸與認證技術(shù)、執(zhí)行綜合信息平臺與電子政務(wù)的實際操作現(xiàn)狀等多方面來看,執(zhí)行法院通過網(wǎng)上綁定的唯一注冊公用郵箱與不動產(chǎn)登記機構(gòu)專用郵箱之間互傳具備公信力及嚴肅性的電子文件,從法理上來講,應(yīng)當推定其合法有效。
(二)電子簽名的法律效力
《中華人民共和國電子簽名法》第三條規(guī)定:“民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書,當事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書,不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。
前款規(guī)定不適用下列文書:(一)涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的;(二)涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的;(三)涉及停止供水、供熱、供氣、供電等公用事業(yè)服務(wù)的;(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形。”第十四條規(guī)定:“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。”可見,代表執(zhí)行法院依法履行職責(zé)的執(zhí)行人員結(jié)合其有效的工作證和執(zhí)行公務(wù)證的電子簽名從法理上來講,應(yīng)當推定其合法有效,同時也是不動產(chǎn)登記機構(gòu)網(wǎng)上協(xié)助執(zhí)行時驗證防偽的核心安全保護手段。
五、不動產(chǎn)登記機構(gòu)網(wǎng)上協(xié)助執(zhí)行未來展望
《不動產(chǎn)登記暫行條例》第二十三條規(guī)定:“國務(wù)院國土資源主管部門應(yīng)當會同有關(guān)部門建立統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記信息管理基礎(chǔ)平臺。各級不動產(chǎn)登記機構(gòu)登記的信息應(yīng)當納入統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記信息管理基礎(chǔ)平臺,確保國家、省、市、縣四級登記信息的實時共享。”國家明確于2017年實現(xiàn)不動產(chǎn)登記信息共享,依法公開查詢。部分省、直轄市的法院查控信息系統(tǒng)已率先與土地房屋登記、金融、工商、公安等聯(lián)動部門信息系統(tǒng)互通并共享相關(guān)信息,加上部分地方法院網(wǎng)與淘寶網(wǎng)司法拍賣平臺已實現(xiàn)鏈接,初步搭建協(xié)助執(zhí)行與民事執(zhí)行區(qū)域性網(wǎng)絡(luò),將協(xié)助執(zhí)行與民事執(zhí)行全程逐漸納入信息化管理并行軌道。