旅游消費合同

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摘要：我國旅游業近年來發展十分迅速，它是我國的新型經濟產業，但我國旅游立法遠遠滯后于旅游業的發展，從而導致旅游市場出現許多不規范的現象，不僅游客維權的空間很小，旅游企業的利益也很難得到保障，其根本原因就是缺乏一部全國性的旅游大法，從而缺乏法律的有利保障。在此，我們僅著重談一下旅游消費合同所維系的旅游者與旅游經營者之間的權利和義務及其法律責任，借以說明我國制定一部統一的旅游法的必要性和緊迫性。

關鍵詞：旅游消費消費合同債仲裁違約責任

Abstract:Ourcountrytourismdevelopedinrecentyearsveryrapidly,itwasourcountry''''sneweconomicalindustry,butourcountrytravelinglegislationlaggedbyfarinthetourismdevelopment,thuscausedthetouristmarkettopresentmanynotstandardphenomena,notonlythetouristUygurpower''''sspacewasverysmall,Touristbusiness''''sbenefitwasalsoverydifficulttoobtainthesafeguard,itsbasicreasonlacksnationwidetravelingbigmethod,thuslackedlegaltheadvantageoussafeguard.Here,weonlyemphaticallydiscussedthattravelsbetweenthetouristwhoandthetravelingoperator''''srightandthedutyandthelegalliabilitytheexpensecontractmaintains,inordertoeXPlainedthatourcountryformulatesaunifiedtravelingmethodnecessityandthepressing.

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引言

市場經濟同時也是法制經濟，一個行業的發展、繁榮和穩定都離不開法律的保障。而自從上世紀七十年代末我國大力發展旅游業以來，始終沒有一個統一的旅游法加以保障。各地雖然都制定了自己的地方旅游法律法規，但由于旅游的異地性以及各地旅游法律法規的不統一性，游客在跨地域旅游時權益并不能得到很好的保障，也使旅游糾紛層出不窮。在對旅游糾紛進行綜合分析時，我們發現大多的旅游糾紛發生在旅游者和旅游經營商之間，可見旅游消費合同的制定越來越有其必要性。

一、旅游消費合同的概述

要談旅游消費合同，我們先看一下合同。關于合同的概念有各種學說，大陸法系通常認為合同是基于一種雙方法律行為而達成的協議;而在英美法系，采取“合同是一種允諾”的學說。從現行民事立法來看，我國采用的是協議說。我國《民法通則》第85條規定：“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協議，依法成立的合同，受法律保護。”我國《合同法》第2條規定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。”

原《合同法》直接規定了十五種有名合同，《中國民法典草案建議稿》增加到三十種。其中就包括了餐飲合同、住宿合同、旅游合同，在這幾種合同中都隱含了旅游消費的內容。而鑒于旅游者和旅游經營者在旅游業中的重要地位，單獨將旅游消費合同列出來進行研究有其必要性和重要的意義。《德國民法典》第651條規定“根據旅游合同，旅游舉辦人負有向游客提供全部給付(旅游)的義務。游客負有向旅游舉辦人支付約定的旅游費的義務。”旅游消費合同的概念適用合同的有關規定，同時旅游消費合同的概念又要考慮旅游的特殊性，應強調對旅游者利益的保護。因此，我們可以這樣定義旅游消費合同：它是指旅游經營者提供旅游服務給旅游者，旅游者按約定支付報酬，旅游經營者應對游客的人身和財產損害承擔嚴格責任的合同。旅游消費合同規定了旅游者和旅游經營者雙方的權利義務關系。

二、旅游消費合同的內容

合同，作為民事法律行為，其內容就是合同條款(意思表示的表現形式);作為債的關系，其內容為合同權利義務，它們也由合同條款固定。①對于債的概念，我國《民法通則》第84條規定：“債是按照合同的約定或者依照法律的規定，在當事人之間產生的特定的權利和義務。”在此，我們就從債的角度談一下旅游消費合同的內容，也即旅游經營者和旅游者之間的權利與義務。

1、債權是一種請求權、相對權，它具有相容性、平等性，債權具有四項權能，即給付請求權、給付受領權、債權保護請求權和處分權能。我們從債權的這四項權能來淺析一下旅游消費合同的債權權能：

(1)給付請求權。在旅游消費合同上表現為：旅游者有權利要求旅游經營者提供旅游服務，如要求旅行社提供導游服務、訂票服務等，要求旅游交通部門提供交通服務、飯店經營商提供住宿餐飲服務等;而旅游經營者則有要求游客在旅游活動開始前支約定金以及服務提供后支付旅游費用的權利。同時由于旅游的綜合性，在服務過程中也存在種種其他復雜的約定義務或旅游規則，雙方都可以根據自己的利益對這些方面提出請求，達成協議，盡量保證旅游消費合同的完備性。請求權為合同債權的第一權能，如果從效力角度著眼，為其請求力。

(2)債權保護請求權。我國旅游發展采取的是超前型的發展戰略，旅游立法各方面都不完備，導致旅游侵權行為時有發生。隨著旅游者的成熟，維權意識日益增強，在旅游消費合同制定后，如果旅游經營者不按照合同的規定履行其義務時，旅游者就可依據該項債權權能請求國家機關如旅游質量監督部門給予保護，強制旅游經營者履行，它表現在債權的效力上就是強制執行力。當然合同糾紛的另一個很重要的途徑就是尋求仲裁。仲裁是指糾紛當事人在自愿基礎上達成協議，將糾紛提交非司法機構的第三者審理，并作出對當事人均有拘束力的裁決的一種解決糾紛的制度或方式。①旅游消費合同中的雙方可以就其存在的糾紛向仲裁結構提起。同樣，如果旅游者不能按照旅游消費合同規定履行自己的義務，旅游經營者同樣可以尋求相同的解決途徑。

(3)給付受領權。旅游經營者或是旅游者在履行其義務時，另一方(即債權人)有權予以接受，并永久保持因債務人的履行所得的利益。有效的受領該給付，乃為旅游消費合同債權的本質所在，也是債權人(即本質上的受領人)所追求的最終結果。給付受領權體現在債的效力上，構成保持力。

(4)處分權能。在旅游消費合同中，處分權能是指旅游經營者或是旅游者可以撤銷、免除、讓與債權等。旅游業是一個相對比較敏感的行業，很容易受到政治(教學案例，試卷，課件，教案)因素如戰爭、經濟因素如匯率、社會因素如去年的非典還有天氣因素的影響。當不可控因素發生時，旅游經營者或旅游者都可以協商重新界定自己的權能。

2、在旅游消費合同中，債務是指旅

游服務經營者或是旅游者依其約定應該給付的義務，其內容包括實施積極的特定行為(如旅游經營者提供服務，旅游者支付費用)，也包括不實施特定的行為(如旅游經營者擅自修改服務承諾，旅游者任意要求增加服務內容)。債務履行的結果不外乎兩種：一是使債權人的利益得以實現;二是使債務人失去其既有的利益而處于一種不利益的狀態之中。

債務包括給付義務和附隨義務。在旅游消費合同中，給付義務就是旅游經營者或是旅游者約定的基本義務，具體而言就是旅游經營者要滿足旅游者吃、住、行、游、購、娛等方面的基本需要，同時為了提高自己的競爭力，也會承諾自己獨特的服務和給予旅游者特定的優惠;旅游者要支付服務費用。合同的附隨義務是法律對合同約定義務的擴張，屬法定義務，也是合同義務，表現在旅游消費合同上，就是旅游經營者要遵循誠實信用的原則，必要時應該向旅游者公開整個旅游費用的構成;以及其他的通知、協助和保密等義務;旅游者也要按時交納定金和服務費用，遵循誠信原則。

權利和義務是旅游消費合同的核心內容，要處理好此中特殊合同債的關系，就必須協調好經營者和游客之權利、義務關系。鑒于旅游是一綜合性產業，涉及到旅行社、旅游飯店、旅游交通、旅游景區等多個旅游經營者和旅游者的關系，每個旅游經營者的經營特點都各有不同，我們必須慎重對待旅游消費合同中旅游經營者和旅游者權利和義務內容的規定，即維護旅游者的權益，同時也要考慮旅游經營者的權益，以保證旅游業的健康穩定發展。

三、旅游消費合同之法律責任問題

當事人違反合同的有關規定，就得承擔違約責任，違約責任是指當事人一方不履行合同債務，或其履行不符合合同規定時，對另一方當事人所應承擔的賠償損失、支付違約金、強制履行等民事責任。在羅馬法上，債務與責任未加區分，二者都被稱為“法鎖”，并用obligatio一詞加以表示。①違約責任與合同債務有著密切聯系，違約責任以合同債務的存在為前提，無合同債務即無違約責任，但違約責任并非債務本身，而是債務人違反合同所應承擔的民事法律后果，二者是有區別的。

鑒于旅游消費合同的特殊性，我們提出以下問題來探討一下此種合同存在的法律問題：在由第三方侵權造成損害時，旅游者能否要求旅游經營者承擔違約責任?在追究旅游經營者的侵權責任時，旅游者應承擔哪些舉證責任?在找不到侵害人或侵害人無力承擔賠償責任時，能否使用公平原則要求旅游經營者承擔部分賠償責任?

(一)旅游者在接受旅游經營者提供的服務時，鑒于兩者間存在著旅游消費合同關系，經營者負有保護旅游者人身財產安全的合同義務。但在由第三人非法侵害造成游客人身、財產損害時，旅游者能否要求旅游經營者承擔違約責任

有的學者認為，依據《合同法》第60條規定，經營者既要按照約定全面履行自己的義務，也要遵循誠實信用原則，按照合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等附隨義務，這當中也包括經營者對消費者的人身財產安全負有的保護義務。在旅游者和旅游經營者形成旅游消費合同關系后，旅游者在因他人非法侵害遭受人身、財產損害時，可以看作是旅游經營者對合同附隨義務的違反，旅游者可以以旅游經營者違反保護義務為由追究其違約責任。還有的學者認為，經營者對消費者的安全保障義務，是一項法定義務。該義務是強制性的，可以作為追究經營者違約責任的法律依據。即便在旅游消費合同中沒有明確經營者的安全保障義務，也可將該義務解釋為旅游消費合同的必要組成部分，違反該義務就要承擔相應的違約責任。不過，鑒于合同法理論中附隨義務不得單獨訴請損害賠償的論斷和維持附隨義務與合同基本義務之間平衡的需要，同時由于在旅游服務過程中服務提供存在很大的不可預測性，第三方的侵害難以有效控制，以經營者負有的安全保障附隨義務為訴因來追究其違約責任，在理論和操作上均存在一定的障礙和困難。