立法技術(shù)范文精選

刑事立法技術(shù)，泛指國(guó)家制定刑事法律條文所采取的方法和技能。刑事立法的技術(shù)，體現(xiàn)出人們對(duì)刑事法律完善的形式追求。同時(shí)，技術(shù)所體現(xiàn)的形式完美，在許多時(shí)候有助于實(shí)現(xiàn)刑事法律的實(shí)在價(jià)值。所以，對(duì)完善現(xiàn)行刑事立法所進(jìn)行的思辯，如缺少技術(shù)分析這一環(huán)節(jié)就無(wú)法最公允最全面地作出回答。結(jié)合立法技術(shù)的一般理論，我們以如下幾個(gè)方面作為標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)我國(guó)現(xiàn)行刑事立法技術(shù)加以簡(jiǎn)要反思：（一）空間廣度、（二）時(shí)間跨度、（三）規(guī)范精度、（四）均衡量度、（五）適時(shí)程度、（六……

一、空間：維廣度

刑事立法技術(shù)的空間維度，指刑法制定過(guò)程中所觸及的領(lǐng)域范圍。一般而言，刑法作為一種最有力的社會(huì)控制手段，具有民事處罰、行政處罰乃至道義懲罰等社會(huì)調(diào)控機(jī)制之后盾的性質(zhì)，所以，它所涉及的面極為廣泛。假若刑法不能觸及某一社會(huì)領(lǐng)域，那么在該領(lǐng)域肯定會(huì)發(fā)生較大的混亂局面。以劫持航空器罪為例，當(dāng)航空器沒(méi)有出現(xiàn)時(shí)，自然談不上對(duì)它加以規(guī)制；而當(dāng)社會(huì)發(fā)展到相當(dāng)程度，航空器成為人們生活中不可缺少的一部分時(shí)，這就為犯罪分子作案提供了空間，劫持航空器的犯罪屢演不絕，因而，刑法就由此開(kāi)辟了一個(gè)新領(lǐng)域。

刑事立法技術(shù)空間維廣，通俗地說(shuō)就在于刑法空間要不斷拓展，達(dá)到與社會(huì)生活領(lǐng)域要求一致的程度。它體現(xiàn)著犯罪化的領(lǐng)域和空間。犯罪化和非犯罪化是兩種互相沖突的刑事政策思潮。目前在國(guó)外，反對(duì)犯罪化的浪頭很高，但是，根據(jù)我國(guó)社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活的實(shí)際和目前我國(guó)刑事立法的現(xiàn)狀，犯罪化和非犯罪化都有其必要性，所以，“我國(guó)新刑法典的創(chuàng)制，應(yīng)該循著犯罪化和非犯罪化的雙向思路進(jìn)行，但著重犯罪化。”（注：馬克昌、李希慧：《完善刑法典的兩個(gè)問(wèn)題》，馬克昌、丁慕英主編：《刑法的修改與完善》，人民法院出版社1995年版，第37頁(yè)。）這種觀點(diǎn)在刑法典修訂中得到了充分體現(xiàn)。修訂刑法典新增罪名約有100個(gè)左右，如合同詐騙罪、組織領(lǐng)導(dǎo)參加恐怖組織罪、強(qiáng)迫交易罪；同時(shí)，由于條文更為準(zhǔn)確，并取消了類推，廢除了口袋罪，所以在這些方面縮減了刑法的適用面。不過(guò)從總體上講，刑法的適用空間擴(kuò)大了。修訂刑法的這種作法值得肯定。

但是，刑法技術(shù)的空間維度并不充分，一些應(yīng)該而且可以規(guī)定為犯罪的行為沒(méi)有被犯罪化，如期貨交易中的犯罪，早就有學(xué)者對(duì)此提出立法主張（注：彭真明：《期貨犯罪立法若干問(wèn)題探討》，《中國(guó)法學(xué)》1995年第4期。），但刑法典修訂中對(duì)此熟視無(wú)睹。是不是說(shuō)期貨交易中不存在嚴(yán)重危害行為呢？否，看看1999年12月25日由最高立法機(jī)關(guān)通過(guò)的《刑法修正案》，不用過(guò)多加以解釋就可有所感悟。

刑法技術(shù)空間拓展不力的原因在于，我們將刑法適用面與刑法疏密度搞混淆了，將刑罰輕重與刑法疏密也搞混淆了。刑法適用面的廣度并不必然表現(xiàn)為刑法條文的增加，但是就某一具體范圍而言，刑法適用面固定，假若刑法粗疏，那么其范圍就大；假若刑法條文嚴(yán)密，那么其范圍就小。如用精密的條文作空間廣度拓展的努力，其廣泛恐怕只能依賴于條文的增加了。而我們提倡犯罪化過(guò)程的要旨在于：宏觀上拓展刑法空間，但不表明刑法對(duì)該空間事務(wù)要面面俱到。另一方面，刑法疏密與刑罰輕重是不同的概念，是在嚴(yán)與不嚴(yán)或厲與不厲之間作出選擇。科學(xué)的做法，當(dāng)然是嚴(yán)；人道的作法，必然是不厲，嚴(yán)而不厲的刑事立法技術(shù)，恐怕是我們所面臨的最佳選擇，惟其如此，刑法才得以確保社會(huì)的安全、秩序，并不背逆人權(quán)的保障。不過(guò)，我們也不得不承認(rèn)刑法永遠(yuǎn)不可能從社會(huì)得到滿意的答案，它總存在缺漏，這是一種殘缺的美。然而正是這種美的存在，才激發(fā)我們?cè)诩夹g(shù)上不斷創(chuàng)新的追求。

刑事科學(xué)技術(shù)鑒定實(shí)踐環(huán)節(jié)中存在著鑒定物證流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)隨意性較強(qiáng)的問(wèn)題，這是因?yàn)槿狈ο鄳?yīng)的標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)定和法律監(jiān)督程度所造成的。例如一些案件的現(xiàn)場(chǎng)證物送檢人員沒(méi)有按照相關(guān)的規(guī)定將案件材料進(jìn)行嚴(yán)格的包裝，使之在運(yùn)送的過(guò)程中出現(xiàn)破損和遺漏;材料鑒定單位，務(wù)必要將偵查人員移交的鑒定材料進(jìn)行及時(shí)的登記，避免出現(xiàn)漏記的情況;鑒定的材料的保管，有著明文規(guī)定，必須根據(jù)材料的理性特征，使用相對(duì)應(yīng)的技術(shù)手段來(lái)進(jìn)行保管。

具體解析刑事科學(xué)技術(shù)鑒定現(xiàn)存的問(wèn)題

(一)缺乏相關(guān)的法律條文及規(guī)定

對(duì)案件材料進(jìn)行鑒定時(shí)，沒(méi)有按照相關(guān)的法律程序來(lái)進(jìn)行，這一行為以及最終的鑒定結(jié)果，是沒(méi)有任何法律效應(yīng)的，應(yīng)將這一行為進(jìn)行否定，或者及時(shí)進(jìn)行補(bǔ)充和改正，以上描述我們將其定義為違反刑事科學(xué)技術(shù)鑒定的程序性法律規(guī)定后果。有很多行為都在《刑事訴訟法》、《程序規(guī)定》以及《鑒定規(guī)則》中被注明是禁止發(fā)生的，一方面要通過(guò)實(shí)體法進(jìn)行禁止，另一方面從訴訟程序意義角度予進(jìn)行否定。當(dāng)刑事科學(xué)技術(shù)人員對(duì)于案件材料進(jìn)行鑒定時(shí)，必須遵守法律的相關(guān)規(guī)定，及時(shí)已經(jīng)出現(xiàn)了違反相關(guān)規(guī)定的鑒定方法，但上述問(wèn)題而給鑒定工作導(dǎo)致的不利影響并沒(méi)有制定相關(guān)的法律規(guī)范和救濟(jì)性的措施。

(二)程序中法律監(jiān)督的不足之處

對(duì)于刑事科學(xué)技術(shù)鑒定中的偵查活動(dòng)和行為，我國(guó)已頒布并實(shí)施了《刑事訴訟法》，基于偵查活動(dòng)特點(diǎn)，做出以下規(guī)定:第一，刑事科學(xué)技術(shù)鑒定的鑒定工作往往是非公開(kāi)的，所以在偵查活動(dòng)中偵查行為只有少部分是可以直接對(duì)見(jiàn)證人開(kāi)放的，而見(jiàn)證人或者被搜查人員及其家屬，對(duì)于案件的現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查、搜索、物證、書(shū)證的扣壓過(guò)程，法律尚未允許其可以行使監(jiān)督權(quán)，當(dāng)事人和其代表通常情況下也是沒(méi)有鑒定在場(chǎng)權(quán)的。第二，鑒定活動(dòng)進(jìn)行過(guò)程中有關(guān)見(jiàn)證人的見(jiàn)證制度在現(xiàn)行法律中也沒(méi)有做出明文規(guī)定。

內(nèi)容提要：立法民主包括了立法實(shí)質(zhì)民主和形式民主。面對(duì)日益發(fā)展的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)對(duì)我國(guó)立法的影響逐漸擴(kuò)大，網(wǎng)絡(luò)在立法形式民主方面同樣有著積極和消極的影響。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)立法形式民主

一、立法形式民主

在現(xiàn)代社會(huì)中，民主主要是指一種社會(huì)生活狀態(tài)，與國(guó)家形式和政治制度相聯(lián)。“其精神內(nèi)涵和基本要求就是實(shí)行立法民主，即立法只有體現(xiàn)民情和順應(yīng)民意才具有合法性基礎(chǔ)和正當(dāng)性前提，人民是立法真正意義上的原動(dòng)力，一切立法權(quán)屬于人民而且源于人民[1]。”要體現(xiàn)民情和順應(yīng)民意，要體現(xiàn)立法權(quán)源于人民并歸屬于人民，就需要立法民主的存在，因此立法民主成為保障人民主權(quán)的基礎(chǔ)之一。而立法民主包括了立法的實(shí)質(zhì)民主和形式民主。立法形式民主指立法的民主化，即“人民通過(guò)怎樣的形式行使立法權(quán)并在所立之法中表達(dá)意愿和實(shí)現(xiàn)民權(quán)，立法者怎樣在立法過(guò)程中貫注人民民主的精神和實(shí)踐立法民主的思想”[2]。形式民主是實(shí)質(zhì)民主的載體，是立法民主的運(yùn)作方式及外部形態(tài),形式民主是實(shí)現(xiàn)立法民主的保障。

立法形式民主需要通過(guò)各種手段實(shí)現(xiàn)，互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)為公民參與立法過(guò)程提供了方便快捷的方式。中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心2005年7月底的中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告顯示，中國(guó)的網(wǎng)民已經(jīng)達(dá)到了1.03億。換句話說(shuō)，每13個(gè)中國(guó)人中就有一個(gè)人是網(wǎng)民。網(wǎng)絡(luò)對(duì)我國(guó)立法形式民主的影響也顯現(xiàn)出來(lái)。

二、網(wǎng)絡(luò)對(duì)立法形式民主的積極影響

內(nèi)容摘要：民法典，尤其是博大精深，卷帙浩繁的民法典，是現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)與法律文明和諧結(jié)合的精美產(chǎn)物。同時(shí)，民法典對(duì)于商

民法典，尤其是博大精深，卷帙浩繁的民法典，是現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)與法律文明和諧結(jié)合的精美產(chǎn)物。同時(shí)，民法典對(duì)于商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和法律文明的演進(jìn)又起著極其偉大且難以代替的推動(dòng)作用。縱觀歷史長(zhǎng)河，人類經(jīng)濟(jì)與文化的典型發(fā)展階段無(wú)不屹立著一座記載這一歷史變遷的豐碑，這座豐碑就是民法典。從羅馬法到法國(guó)民法典再到德國(guó)民法典，這一演繹過(guò)程同時(shí)也意味著：簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)-自由市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)-發(fā)達(dá)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。我們還可以列數(shù)出日本民法典，瑞士民法典、意大利民法典，奧地利民法典等等。它們?cè)谑澜绶ㄖ剖分惺悄菢拥淖繝柌蝗海陟谏x民法典，同樣是近現(xiàn)代中國(guó)人的企求和向往，同樣是當(dāng)代中國(guó)法制進(jìn)程中的必由之道。我們回首近十余年的共和國(guó)民事立法進(jìn)程，會(huì)欣慰地發(fā)現(xiàn)：我國(guó)的民事立法的確有令人振奮的進(jìn)步和收獲。以《民法通則》為中樞，以民事單行基本法為主干，以眾多民事條例，細(xì)則為支脈，輔之以一定數(shù)量的司法解釋，這，便是我國(guó)民事立法現(xiàn)狀的輪廓，也是我國(guó)現(xiàn)階段民事立法的基本。特征。我們認(rèn)為：我國(guó)民事立法的這：一格局和特征是基本符合20世紀(jì)80年代中國(guó)經(jīng)濟(jì)，政治、文化處于激濁揚(yáng)清的歷史變遷時(shí)期的實(shí)際情況，基本適應(yīng)以改革為主題的階段性社會(huì)發(fā)展的要求。客觀地說(shuō)，它既沒(méi)有不切實(shí)際的超前，也沒(méi)有過(guò)于保守的滯后，大體反映了立法之于國(guó)情的依賴性與反作用性，因而基本上是成功的；它極廣泛，深刻地影響著我國(guó)經(jīng)濟(jì)，政治，文化的演進(jìn)過(guò)程，使我國(guó)的民法學(xué)理論研究也隨之跨上了一個(gè)新的臺(tái)階，使我國(guó)民事立法技術(shù)在探索中不斷提高，使得統(tǒng)一民法典的制定成為水到渠成，瓜熱蒂落之事。

一、民法典-不應(yīng)再是設(shè)想

民法典必須盡快出臺(tái)的決定性因素是我國(guó)已經(jīng)深刻變化了的經(jīng)濟(jì)生活關(guān)系。“民法準(zhǔn)則不過(guò)是以法律形式表現(xiàn)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活條件”。我國(guó)現(xiàn)行民事立法只反映了70年代末至80年代末的我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活狀況。我們認(rèn)為，改革發(fā)展到今天，我國(guó)的經(jīng)濟(jì)，政治，文化諸方面均已發(fā)生了深刻的變化，正是這種變化成就了制定統(tǒng)一民法典的時(shí)機(jī)。

第一，自《民法通則》頒布以來(lái)，我國(guó)經(jīng)濟(jì)關(guān)系變化頗巨，改革的不斷推進(jìn)已帶來(lái)了經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的深層次變化。舉凡私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展、經(jīng)濟(jì)聯(lián)營(yíng)與各類合伙的大量涌現(xiàn)。土地有償使用與出租制度的正式確立，證券市場(chǎng)的初步發(fā)育，企業(yè)兼并與產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的方興未艾，居間與制，度的廣泛運(yùn)用，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押與不動(dòng)產(chǎn)抵押的始顯身份制與有限責(zé)任公司的穩(wěn)步推進(jìn)，價(jià)格雙軌制的手，逐步隱退等等無(wú)—不傳遞著商品經(jīng)濟(jì)向縱深發(fā)展的信息。尤其是今天當(dāng)我們確立了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制目標(biāo)后，我們完全可以相信，今后，我國(guó)的社會(huì)主義商品經(jīng)濟(jì)和市場(chǎng)體系將有更大程度的發(fā)展和創(chuàng)新。面對(duì)如此變化了并且將繼續(xù)深刻變化的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，原有的民事立法包括《民法通則》顯然已力不從心，鞭長(zhǎng)莫及。不僅如此；社會(huì)關(guān)系的發(fā)展一旦突破了現(xiàn)行法律的調(diào)整范疇，創(chuàng)設(shè)法律的初衷就難以如愿，而且極容易反變?yōu)槭`社會(huì)發(fā)展的不利因素。社會(huì)愈發(fā)展，這種反映就會(huì)愈明顯。只有及時(shí)喘IJ定適應(yīng)這一經(jīng)濟(jì)關(guān)系變革需要的民法典，才能使民事立法更好地服務(wù)于我國(guó)社會(huì)主義商品經(jīng)濟(jì)，才能使民法這一最主要，最直接的規(guī)范商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律發(fā)揮其應(yīng)有的作用。同時(shí)，伴隨著商品經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，個(gè)人人格尊嚴(yán)、權(quán)利價(jià)值、局部利益等進(jìn)一步得到承認(rèn)與尊重，以人格，身份為內(nèi)容的人身關(guān)系將愈益豐富，愈益重要。而現(xiàn)有民事立法在這方面的規(guī)定較之財(cái)產(chǎn)關(guān)系顯得更為零散和粗糙，迫切需要更完善，更科學(xué)的立法。

第二，10余年來(lái)的民事立法實(shí)踐為民法典的制定創(chuàng)造了立法技術(shù)方面的條件。全國(guó)人大頒布的近20個(gè)民事單行法、全國(guó)人大常委會(huì)和國(guó)務(wù)院及其授權(quán)的各部，委頒布的近百個(gè)。民事法規(guī)以及最高人民法院的近10個(gè)司法解釋，為立法機(jī)關(guān)從事大規(guī)模的民法典創(chuàng)制工作提供了充分的信心和豐富的經(jīng)驗(yàn)，我們完全有理由相信立法機(jī)關(guān)能夠依賴其日趨成熟的立法心態(tài)，立法技術(shù)，立法手段，立法經(jīng)驗(yàn)去勝任民法典的制定工作。

關(guān)鍵字：電子商務(wù)立法；思路選擇；法律地位；基本原則

摘要：縱觀全球電子商務(wù)的立法，可以說(shuō)它是當(dāng)今世界立法的重點(diǎn)所在。我國(guó)電子商務(wù)經(jīng)過(guò)近幾年的發(fā)展，已形成了一定的規(guī)模，在電子商務(wù)的技術(shù)方面與發(fā)達(dá)國(guó)家沒(méi)有太大差距，但有關(guān)電子商務(wù)的立法工作卻相對(duì)滯后，這使得我國(guó)電子商務(wù)交易處于自發(fā)的、無(wú)序發(fā)展的狀態(tài)。傳統(tǒng)的條塊分割的管理模式容易造成國(guó)家法律、部門規(guī)章、地方規(guī)章的沖突，這些都不利于我國(guó)電子商務(wù)的快速發(fā)展，也不利于我國(guó)在高新技術(shù)領(lǐng)域的競(jìng)爭(zhēng)。為此，應(yīng)盡快制定相關(guān)法律法規(guī)，以引導(dǎo)電子商務(wù)健康、有序發(fā)展。

關(guān)鍵字：電子商務(wù)立法；思路選擇；法律地位；基本原則

0引言

當(dāng)前，互聯(lián)網(wǎng)和電子商務(wù)中面臨的眾多法律問(wèn)題,包括幾個(gè)世紀(jì)以來(lái)法律上的爭(zhēng)論,都開(kāi)始得到重視,權(quán)利和自由在新的環(huán)境中提出新的要求,政府和個(gè)人都在互聯(lián)網(wǎng)上呼吁言論自由和保護(hù)個(gè)人隱私等等,電子商務(wù)使得傳統(tǒng)商務(wù)所適用的法規(guī)、政策受到挑戰(zhàn)。

電子商務(wù)涉及的法律問(wèn)題非常多，如網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)、域名、專利、稅收、法律適用、隱私權(quán)、安全保密和電子合同的訂立、網(wǎng)上支付等問(wèn)題。隨著時(shí)間的推移，電子商務(wù)中需要解決的問(wèn)題正在變得越來(lái)越清晰。建立一個(gè)良好的法律環(huán)境，制定相應(yīng)的法律、法規(guī)，是網(wǎng)上交易的前提和保障，是電子商務(wù)健康發(fā)展的關(guān)鍵。