關聯企業法律管理

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編者按：本論文主要從關聯企業的法律界定；關聯企業的法律特征等進行講述，包括了關聯企業作為一個法律術語首見于我國稅法的相關規定、關聯企業是兩個或兩個以上企業法人之間的聯合、關聯企業中的成員企業均具有獨立的法律地位、關聯企業之間存在著特定的關聯方式、關聯企業之間存在著特定的關聯關系等，具體資料請見：

關聯企業作為一種普遍的經濟現象存在于我國經濟生活。但對于關聯企業的內涵和外延的界定，已經成為我國稅法、公司法、證券法、反壟斷法、破產法等多個部門法制度構建的重要問題。由于各法域立法目標各異，本文僅從公司法角度對關聯企業的界定作一些粗淺的探討。

一、關聯企業的法律界定

對于關聯企業的法律界定，無論是國內或國外，理論或實踐，尚未形成統一認識。世界上對關聯企業規定最全面的當屬德國。德國1965年《股份公司法》第15條對關聯企業的定義和范圍進行了界定：“關聯企業是指法律上獨立的企業，這些企業在相互關系上屬于擁有多數資產的企業和占有多數股份的企業、從屬企業和支配企業、康采恩企業、相互參股企業或互為一個企業合同的簽約方”。另外，我國臺灣地區1997年5月31日通過的公司法修正案專設了“關系企業”一章。根據該法第369-1條規定：“本法所稱關系企業，指獨立存在而相互間具有下列關系之企業：一、有控制與從屬關系之公司。二、相互投資之公司。”考察臺灣對關聯企業的界定，我們可以看到：與德國相似，臺灣對關聯企業的認定主要也是以公司間是否存在控制關系為標準的。但臺灣地區公司法并未將德國法所重點規范的合同型關聯企業納入其關聯企業范圍。這主要是因為臺灣的關聯企業大多屬于家庭企業，它們主要是靠人事安排和控股，而不是靠企業合同來達到控制企業的目的。

我國的《公司法》基本上未對關聯企業作出規定。《公司法》僅涉及了母公司與子公司的概念和規定了控股股東、實際控制人、關聯關系的概念，而與關聯企業有關的立法內容均未涉及。該法第217條將關聯關系界定為：“公司控股股東，實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系”。我國公司法規定的關聯關系包括控制關系和可能導致公司利益轉移的其他關系。

關聯企業作為一個法律術語首見于我國稅法的相關規定。1991年4月9日通過的《外商投資企業和外國企業所得稅法》第13條規定：“外商投資企業或者外國企業在中國境內設立的從事生產、經營的機構、場所與其關聯企業之間的業務往來，應當按照獨立企業之間的業務往來收取或者支付價款、費用”。同年6月30日公布的《外商投資企業和外國企業所得稅法實施細則》第4章從稅收角度對關聯企業作了較為具體的規定。其中第52條規定：“稅法第十三條所說的關聯企業，是指與企業有以下之一關系的公司、企業和其他經濟組織：（一）在資金、經營、購銷等方面，存在直接或者間接的擁有或者控制關系；（二）直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制；（三）其他在利益上相關聯的關系。”之后于1992年7月4日通過的《中華人民共和國稅收征收管理法》第36條及1993年8月4日公布的《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第51條第1款也延續了以上同樣的規定。我國財政部頒布的《企業會計準則第36號——關聯方披露》中對關聯方及其認定也做了比較全面的規定。關聯企業的概念已出現在我國的稅法和財會法中，但作為商事基本法的我國公司法至今尚未對關聯企業有所規定。考慮到目前我國關聯企業已普遍存在及關聯交易盛行的現實狀況，這不能不說是一個法律遺憾。

筆者認為，關聯企業是與單一企業或獨立企業相對應的概念，作為一種廣泛的經濟現象已經引起了各國立法者的注意，雖然在法律概念上，尚未有公認的標準為人們所廣泛的接受。但為了研究問題的方便，我們需要首先從學理上給關聯企業下一個定義：關聯企業的界定應有廣義和狹義之分。廣義的關聯企業，泛指兩個或兩個以上企業法人之間基于關聯關系而形成的企業聯合。包括一切與他企業之間具有控制關系、投資關系、業務關系、人事關系、財務關系以及長期業務關系等等利益關系的企業。狹義的關聯企業，則是指兩個或兩個以上企業法人之間直接或間接存在控制關系或重大影響關系的企業之間的聯合。這種控制關系或重大影響關系的可能性是否被實際使用，并不影響法律對關聯企業的認定。

二、關聯企業的法律特征

關聯企業已經突破了傳統上單一企業的范疇，成為現代社會經濟生活中一種日趨重要的經濟現象，其法律特征體現在以下幾個方面（本文所討論的關聯企業，如無特別說明，只限于狹義的關聯企業，圍繞公司進行）：

（一）關聯企業是兩個或兩個以上企業法人之間的聯合。

企業法人作為一個獨立的實體組織，具有民事權利能力和民事行為能力，能夠以自己的名義從事經濟活動，無需依賴于其他企業。而關聯企業則是兩個或兩個以上的企業法人組成的聯合，獨立企業是企業聯合中的一分子，體現了企業之間的某種聯系。當我們稱某一企業為關聯企業時，實際上是相對于另一關聯企業或整個關聯企業聯合而言的。因此，關聯企業的概念只有在表述相關企業之間的關系時才有意義。

（二）關聯企業中的成員企業均具有獨立的法律地位。

關聯企業的成員企業必須具有獨立的法律地位，這是成為關聯企業的一個不可或缺的前提條件。德國《股份公司法》和我國臺灣地區《公司法》對此均有明確規定。失去了這樣一個前提條件，就不可能形成關聯企業。如果一方是另外一方的分公司，這樣的雙方不能組成關聯企業，因為實際上它們是一個企業，而不是企業之間的聯合。關聯企業是一種由單體企業聯合起來的企業群體。在法律上，關聯企業的成員公司保持著各自的獨立的法人地位，各自享有獨立的法律人格。這就是說，關聯企業是由法律上各自獨立的成員企業所構成的。它們之間的關系不是什么“兩級法人”或“多級法人”關系，而是平等的企業法人之間的聯合關系。

（三）關聯企業之間存在著特定的關聯方式。

兩個或多個企業既然相關聯，則其間必有一定的方式聯系著。這種聯系方式體現著一定的經濟利益關系，往往決定著關聯企業之間的利益分配或對這種分配有重大影響。從各國立法例看，這種聯系方式主要有：

1.資本聯系方式。資本聯系是關聯企業中最重要的關聯方式。主要體現為股權參與，在企業之間形成控股、參股關系。具體表現為母子公司、控股公司、相互持股公司和環行持股公司。

2.合同聯系方式。企業間通過合同建立起關聯企業的一種方式。這在立法上僅見于德國。以企業合同方式組建的關聯企業也是其立法的側重點。根據德國《股份公司法》第291條的規定，關聯企業的合同紐帶主要有以下六種：支配合同、盈余移轉合同、盈余共享合同、部分盈余移轉合同、營業租賃合同以及營業委托經營合同。

3.其他聯系方式。該種聯系方式并非獨立的聯系手段，它派生于資本聯系方式，其主要作用在于在既有股權控制之下控制的加強。如人事聯鎖，即關聯企業中的控制公司向其他成員公司派出董事、經理人員、財務人員等。再如表決權協議,其作用亦在于加強控制。

（四）關聯企業之間存在著特定的關聯關系。

相互關聯的企業組合在一起，存在著特定的關聯關系。這種特定的關聯關系在關聯企業中主要表現為企業之間的控制關系和重大影響關系。

1.控制關系

要確定公司企業之間具有控制關系，最為重要的是必須明確控制的含義，并確定控制的標準。關于“控制”的含義，有兩種不同的觀點：一種觀點認為，控制是一種權利，這種權利需要通過對一定數量的表決權股份的擁有來實現。因此控制定義中應當強調所擁有的股權或權益的比例，以量化的股權或權益比例來說明控制的程度更具操作性。如《國際會計準則第24號——關聯方披露》關于控制的定義持此觀點。另一種觀點認為，控制是一種權利，但這種權利并不一定完全可以量化，而應視其實際情況而定。因此控制的定義不能僅僅以量化的股權或權益的比例來表示，而應當以實際上擁有的控制權來說明。如《國際會計準則第27號——合并財務報表和對子公司投資的會計》關于控制的定義持此觀點。在我國，根據《中華人民共和國企業所得稅法實施條例》第117條所界定的“控制”包括：（一）居民企業或者中國居民直接或者間接單一持有外國企業10%以上有表決權股份，且由其共同持有該外國企業50%以上股份；（二）居民企業，或者居民企業和中國居民持股比例沒有達到第（一）項規定的標準，但在股份、資金、經營、購銷等方面對該外國企業構成實質控制。顯然我國稅法中采用的是第二種觀點意義上的控制。相對而言，量的規定明確、易于操作，但失之僵化，如通過企業合同進行控制難以作出量的規定；而質的規定具有普遍意義和終極意義，但缺乏操作性。一般而言，法律上多從量的角度對“控制”進行規范，以便于操作；學理上多從質的角度對“控制”進行界定，以把握“控制”的本質。

因此，可以將公司法上的控制定義為：對他企業的人事、財務或業務等重要經營管理事項具有長期的經常性的支配性或決定性影響的情形。其核心要點有三：一是須有支配從屬企業的意思；二是須有對從屬企業的主要經營管理活動實施控制的行為；三是控制企業對從屬企業的控制須是長久而經常的，即非偶然而暫時的。

2.重大影響關系

企業之間不存在控制關系，但具有重大影響關系的，相互之間也形成關聯企業。但何謂重大影響？這是一個既有事實判斷又含價值判斷的問題。一般而言，重大影響，是指對一個企業的財務和經營政策有參與決策的權力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。重大影響和控制的區別在于：控制能夠決定是否采納這些政策；而重大影響僅僅能夠參與企業的決策，不能決定是否采納這些政策，但在很大程度上能促使采納這些政策。一般認為，只要立法認為企業間的某種關系應當予以規制，而又不構成控制與從屬關系，則可認定為屬于重大影響關系。