用人單位合同法論文
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主要表現借調關系涉及借出單位、用人單位、勞動者三方當事人，通常三方簽訂借調合同。借調關系其主要表現為勞動關系與用工分離，勞動者與用人單位不建立勞動關系而與借出單位繼續存在勞動關系。借出單位、用人單位、勞動者三方通過借調合同明確責任、義務。借調關系屬于民事行為，受民法、合同法的調整。特別是在2013年7月1日實行的勞動合同法對勞務派遣進一步修改完善后，部分用人單位在實際操作中，鉆我國目前對借調的法律規范還沒有明確規定的空子，利用借調行為，控制勞動合同法造成的用工成本增加，規避勞動法形成的法律責任，更有甚者要求勞動者自行尋找借出單位，通過與形式上的借出單位簽訂借調合同，達到免除與勞動者確立勞動關系的法定義務，規避了勞動法、勞動合同法對勞動關系的調整，規避了勞動用工風險。用人單位利用借調關系，致使法律法規規定的用人單位強制性義務很難落實，如為勞動者交納養老、醫療、工傷、失業、生育保險的義務、同工同酬的義務。同時，勞動者的勞動安全也得不到保障，如《工傷保險條例》43條第3款規定:“職工被借調期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔工傷保險責任，但原用人單位與借調單位可以約定補償辦法。”
二、用人單位的借調行為規避勞動合同法的行為，法律分析
(一)調在形式上看不違反法律的直接規定
但其實質不合法部分用人單位為規避勞動合同法法定義務而終止與本單位勞動者的勞動關系;或者不與本單位的臨時用工確立勞動關系，而要求該部分勞動者與其他單位建立勞動關系或者確立形式上的勞動關系后，再行簽訂借調合同將勞動者借用，筆者認為該借調行為屬于以合法形式掩蓋非法目的的行為，依據《民法通則》第58條第7款、《合同法》第52條第3款規定，該借調合同無效。
(二)用人單位主觀過錯明顯
用人單位解除與勞動者的勞動關系，利用借調行為規避勞動合同關系，其目的是為了減輕、避免、推卸因建立勞動合同關系而應承擔的法律責任和義務，規避勞動用工主體責任，其過錯明顯，筆者認為用人單位違反勞動合同法免除自己的法定責任，排除勞動者權利，應承擔過錯賠償責任，同時用人單位也違背了《合同法》、《勞動合同法》規定中的平等自愿、誠實信用原則。
(三)借出單位借出員工
在勞動關系上表現為變更勞動合同勞動合同一經簽訂即具法律效力，非經協商不得變更。單方變更勞動合同系違約。而在實際操作中，勞動者與借出單位之間勞動合同流于形式，勞動合同關系有其名無其實。而用人單位往往要求與借出單位、勞動者簽訂三方的借調合同，從而達到證明勞動者已與借出單位協商一致變更原勞動合同的目的。
(四)勞動者的合法權益無法得到保障
勞動者處于弱勢的一方，用人單位利用借調行為達到用人目的，而將勞動合同法規定的所有用工主體責任全部推至借出單位，而借出單位因與勞動者多為形式上勞動合同關系。借出單位名存實虛，且借出單位企業實力往往遠低于用工單位。用人單位提供給勞動者的勞動條件和待遇與單位自有員工差距較大，也往往形成明顯的同工不同酬。勞動者的薪資福利、社會保險、安全衛生等權力均得不到保障。
三、應對用人單位借調
行為進行立法規制伴隨著社會的發展，法律法規也在不斷完善。構建和諧勞動關系要保障勞動者的合法權益不受侵犯，最根本的是建立健全勞動法律體系，從法律上嚴格規范用人單位的行為。
四、結語
部分用人單位利用借調規避勞動合同法的行為具有違法性，必須依法規范制約，避免其社會危害，保護勞動者的合法權益。用人單位應依法規范用工行為，不應故意規避、推脫責任，逃避制約。用人單位應遵守法律，關注關心生產過程中的勞動者，勇于承擔社會責任，構建和諧健康的勞動關系。
作者：孫福平單位：中鐵十四局集團有限公司
