電子商務下商法論文

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一、電子商務對傳統民商法律規范的挑戰

電子商務是一種新型的市場交易方式，不僅促進了經濟效益的快速增長，還使民商法律規范面臨著前所未有的挑戰，主要體現在以下幾點：

（一）電子商務民商事主體

電子商務中的網絡服務商、配送企業、網上企業等一些新型的民商事主體，與傳統的市場交易主體有著很大的差異，這便出現了新的法律問題。主要包括兩點，一是新型民商事主體準入方面不規范，二是電子商務活動各主體之間沒有明確的權利義務關系。準入方面不規范體現在兩個方面，電子服務商的設立不規范，沒有指定出相關的設立條件、程序和所經營的范圍；此外，電子網絡經營活動的主體資格也沒有給出相應的規范，網絡的虛擬性削弱了物理主體的物理特征，因此無法判斷這個電子商務主體是否合格。網絡市場還具有跨行、跨地區的特點，在這樣的環境下，電子商務經營商的經營范圍可以是多樣化的，沒有嚴格的規定。電子商務法律關系中權利和義務與傳統的商務是相同的，但是由于網絡的虛擬性，導致電子商務的權利和義務關系無法明確，當出現糾紛時很難找到正確的解決依據。

（二）電子商務的商行為

電子商務是憑借電子合同、電子支付等電子交易來完成的。這些電子形式與傳統的書面形式相比，目的與作用是相同的，不同的是在帶來快捷的同時也形成了一些新的問題。書面形式問題。書面形式有多種，手寫、打字、印刷、傳真等，這樣雙方都有留底，具備合法性。而電子商務是數據信息，無紙化合同，阻礙了電子商務的發展。EDI電文的效力問題。以往的書面合同和單據都是具體的形物，能夠實現長時間的保存，如果對其進行修改能夠看得出來。電子商務中的合同等一些單據只是以電子數據的形式存在，而這種形式可以進行無痕修改或者刪除，同時其也不能夠具備效力認定。簽字認證問題。在法律上，比較普遍的認證方式就是在單證上簽字。不過在電子商務中，無法做到單證簽字，很難以電子數據來傳遞簽字，只能以復制等形式傳遞，電子簽名、數字簽名等安全認證問題必須要再次做出規定。合同成立問題。電子商務合同訂立的整個過程都是在計算機網絡中完成的，因此從合同法上來說存在很多問題，不僅有合同書面形式等問題，而且還有要約與承諾的撤回、撤銷問題，合同成立的時間地點問題。而在電子商務中，無法將要約撤回，需要明確合同成立的時間、地點的生效原則。支付問題。以往的商務活動，基本上是以現金和支票的方式進行支付，而電子商務要求有一種全新的電子支付方式來進行，可以通過電子貨幣或者是網上銀行，而這兩種方式都存在著一定的風險，如果電子信息受到了網絡黑客的攻擊，或者是遇到了計算機故障，那么所造成的損失是不能補救的。

（三）市場交易的范圍與權利經濟

電子商務都是利用網絡來進行通訊和傳播，沒有網絡也就無法進行各種交易。網絡沒有國界限制、地域限制，活動空間較大，致使商務交易活動具備了國際性、虛擬性以及全新性。網絡、電子商務都是以數字化知識和信息為主導，利用數字資源來進行交換，實現增值。盡管物質形態有差異，不過價值增值效果卻是相同的。數字資源的交換假若放置于市場交易范圍之外，那么會直接影響到電子商務的發展。網絡是一個比較開放的空間，并且無國界，但也并不是完全自由，如果在網絡上出現違約行為或者是侵權行為，必須要對受到損害的權利給予救濟。而網絡上的權利救濟還沒有一個合法的權利保護。

二、電子商務引發民商法律制度的創新

電子商務以全新的交易模式已經成為了當下的主導交易方式，因此也要求民商法的創新，為其能夠穩定的生存和發展創造必要的法律環境。

（一）增強電子商務民商事主體素質

增強電子商務民商事主體素質，為新型民商事主體確立法律地位，以便可以明確電子商務民商事主體的權利和義務，能夠較快地適應社會的發展，推動交易有序進行，減少糾紛的發生。想要正確解決此問題，必須要承認虛擬主體中民事主體的合格性。虛擬主體是主體在網絡平臺上的呈現，合格的真實主體與虛擬主體的不同在于后者是采用的電子數據方式，這樣造成人們無法準確地識別其身份，不過承認主體的合法性與主體合法性識別是不同，兩者也并不會矛盾，我們不能由于電子商務主體是以電子數據形式出現而在法律上不承認電子商務主體的合法性。其次，需要在法律和技術上建立一種確認民商事主體的制度與方式，在技術上設計出獨特的電子身份，同時確立電子商務主體身體的法律制度。此制度需要確認電子商務安全證書管理機構，也就是CA中心有權力對電子身份予以確認，同時可以把確認結果傳遞給交易主體，以便確認在電子商務環境下的主體。有義務揭示或者以一個明確的身份進入電子商務平臺，如果不具備這個確定的身份，就算是其擁有真實空間的合格條件，那么在網上的交易行為也視為無效，無法受到法律的保護。此法律制度還可以給予個人的電子身份進行保護，避免不法侵害使用，懲罰未經授權使用等，而且必須要確認電子商務的權利和義務關系。

（二）制定形式意義上的電子商務法

制定形式意義上的電子商務法或者將現行的民商法律規范進行適當的合理的調整、修改，從而降低或者消除電子商務法律上存在的障礙。電子商務法具有廣義與狹義上的兩種解釋，廣義上來講，其涵蓋了全部調整以數據電訊方式進行的商事活動的法律規范。內容相當的豐富，最基本的可以分為調整以電子商務為交易形式和調整以電子信息為交易內容兩種。就狹義而言，其所指調整以數據電訊為交易方式而產生的因交易形式所發生的商事關系的規范體系。從世界的角度來看，為電子商務降低甚至消除障礙，各個國家都在加緊制定電子商務法律規范。美國制定了《全球電子商務框架》等，新加坡制定了《電子交易法令》等。就目前而言，大部分國家和地區都制定了與電子商務相關的法律規定。我國還沒有進行電子商務立法，應該對傳統的法律給予科學合理的調整和修改，使電子商務與傳統商務的法律問題協調。從我國整體來看，新法律與舊規范相互補充。電子商務的合理運行，需要一個與其想適應的法律保障體系。不過從實際情況來看，現行的商事交易制度，基本上都是在紙面環境下制定的，很多為電子商務的發展造成了阻礙，要降低、消除這些障礙，讓電子商務活動穩定的進行和發展，也是電子商務立法至關重要的環節。比如電子商務立法工作主要體現在了兩個方面，即“破”與“立”。一方面要根據電子商務活動自身的特點，制定出與之相適應的法律規定，一方面還要清除傳統的法律中與電子商務不適應的規范。

（三）遵循WTO規則，務實實施電子商務民商法制度的創新

國際互聯網商務涉及到多方面的貿易，包括貨物、技術、服務等，同時也涉及到知識產權、金融等。WTO都具有相對比較完整的法律體系。電子商務的發展和規范，必須要建立在網絡連接的全信息基礎設施之上，同時還需要建立在電信的自由化與開放性之上，還需要各國之間的公平、規范的競爭。所以，制定電子商務相關的法律，應該建立在全球商務的視野下。中國已經加入了WTO，在有關電子商務行為規則、電子支付規則、單證規則以及安全認證規則，商務糾紛等多方面的電子商務民商法制度創新時，必須與WTO的規則接軌，明確落實的保障中國電子商務民商法制度創新的國際協調。具體可以從以下幾點入手：電子商務行為規則。電子商務需要通過民商法來進行規范。例如商品或者服務的類別、特許經營權、商品的品質、產品配送、權益保護、各種主體的權利義務以及彼此之間的關系、違法行為等等，這些看似普通的問題都要在電子商務行為規則中做出明確的規定。電子支付規則。

電子支付是電子商務的重要環節，如果沒有安全可靠的網絡結算體系，那么電子商務就會形同虛設。電子支付的方式有多種，比如傳統的信用卡、轉賬卡和ATM卡，還有新型的智能卡、數字錢包、支付寶、財付通等等，這些新型的支付方式對民商法提出了更高的要求。在網際銀行的設立中，銀行對客戶信息的認證、交易記錄，發證行與支付行、銀行與認證機構、銀行與交易雙方之間的關系，還有各方所行使的權利和義務都必須在電子支付中做出明確的規定。數據電文和單證規則。數據電文與單證規則是針對電子合同與電子證據而設，其包括數據電文與電子單證的法律性質，以及可接受程度和識別判斷的方法；數據電文的生成、輸送、接受整個過程的規則；對數據電文進行保存，備份、編輯的必要要求；實施加密及認證；EDI服務中心的設立和性質及其所能夠提供證據的客觀公正性；電子提單的轉讓，質押規則等。其一方面規范了電子商務，另一方面也推動著司法審判實踐。安全認證規則。在網絡環境中，絕大部分的交易雙方都并不認識，怎么來確認對方身份的真實性，保證交易的不可修改性至關重要，CA中心機構可以提供數字證書的申請、簽發、制作、認證以及管理的各種需求，其可以為交易雙方提供多種安全服務，我們可以交CA看作是網絡上的“公證處”，所以民商法制度的創新首先要明確CA中心的法律地位以及其擁有的權限和責任，也包括數字的證書效力。權利救濟的仲裁機制。網絡技術與電子商務的快速發展，對民商法提出了更高的要求，民商法應該以自治規則為基礎，其屬于“自治法”的性質。因此，必須要憑借仲裁協議實施補充，其價值才會得到充分的體現，發揮機制的影響是電子商務時代民商權利救濟的國際趨勢。

作者：杜可清單位：河南牧業經濟學院