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2、1950年4月1日,中央美術(shù)學(xué)院在北京成立,徐悲鴻任院長;
3、1950年4月1日,中央音樂學(xué)院在天津成立,馬思聰任院長;
4、1980年4月1日,中國首次在海上進(jìn)行氮氧飽和潛水實(shí)驗(yàn)和氦氧飽和潛水模擬實(shí)驗(yàn)獲得成功。氮氧飽和潛水實(shí)驗(yàn)成功;
5、1985年4月1日,《中華人民共和國專利法》正式施行;
6、1990年4月1日,《中華人民共和國城市規(guī)劃法》正式施行;
7、1992年4月1日,《中華人民共和國收養(yǎng)法》正式施行;
8、1992年4月1日,《中華人民共和國進(jìn)出境動(dòng)植物檢疫法》正式施行;
9、1996年4月1日,《中華人民共和國電力法》正式施行;
1、日月輪換的意思是:太陽和月亮輪流轉(zhuǎn)換,指的是日夜交換更替,時(shí)間飛逝。同義詞有:日月更迭、日夜交替、斗轉(zhuǎn)星移、光陰似箭等。
2、日月:天體,即太陽和月亮,也指永恒不滅本源陰陽的代指;時(shí)間的意思,二十四小時(shí)為一天,三十天為一月;陰陽的意思,古人把太陽稱作陽性,把月亮稱作陰性。
3、輪換:輪流替換,出自《元典章·工部三·輪換公使人》:“推原其因,乃因所設(shè)祗候,席占各官,固滯不為輪換。”
(來源:文章屋網(wǎng) )
九月九日憶山東兄弟題目的意思是在九月初九這一天想念在華山東面的兄弟。
《九月九日憶山東兄弟》是唐代詩人王維的名篇之一。此詩寫出了游子的思鄉(xiāng)懷親之情。詩一開頭便緊切題目,寫異鄉(xiāng)異土生活的孤獨(dú)凄然,因而時(shí)時(shí)懷鄉(xiāng)思人,遇到佳節(jié)良辰,思念倍加。接著詩一躍而寫遠(yuǎn)在家鄉(xiāng)的兄弟,按照重陽節(jié)的風(fēng)俗而登高時(shí),也在懷念自己。詩意反復(fù)跳躍,含蓄深沉,既樸素自然,又曲折有致。其中“每逢佳節(jié)倍思親”更是千古名句。
寫這首詩時(shí)他大概正在長安謀取功名。繁華的帝都對(duì)當(dāng)時(shí)熱中仕進(jìn)的年輕士子雖有很大吸引力,但對(duì)一個(gè)少年游子來說,畢竟是舉目無親的“異鄉(xiāng)”;而且越是繁華熱鬧,在茫茫人海中的游子就越顯得孤孑無親。
(來源:文章屋網(wǎng) )
關(guān)鍵詞:徐霞客 地域教學(xué) 教學(xué)思想
一、《粵西游日記一》的教學(xué)意義
語文教學(xué)的目的是多方面的,除了要樹立學(xué)生的對(duì)于祖國語言的認(rèn)識(shí)、評(píng)價(jià)和鑒賞等能力,更重要的是在教學(xué)中樹立一種對(duì)現(xiàn)實(shí)世界的審美以及引導(dǎo)他們看待世界的正確的價(jià)值觀。《記一》主要是對(duì)桂林山水文化等描述,將這些文化傳輸給學(xué)生是一件非常具有意義的事情,能夠加強(qiáng)他們對(duì)家鄉(xiāng)山水的價(jià)值認(rèn)識(shí),并在審美體驗(yàn)中更加熱愛自己的家鄉(xiāng),從而培養(yǎng)他們的主人翁意識(shí)和責(zé)任意識(shí)。
二、《粵西游日記一》的教學(xué)要點(diǎn)
《記一》的內(nèi)容比較長,大約有八萬字左右,這么長的篇幅讓學(xué)生讀完,的確是有一定難度,但是去繁求精,去枝葉留主干,可以從以下三方面對(duì)于學(xué)生進(jìn)行引導(dǎo):
(一)徐霞客和徐霞客眼中的桂林文化
1.地質(zhì)地理文化。這是《徐霞客游記》的核心所在,因?yàn)椤缎煜伎陀斡洝繁旧砭褪且缘乩淼刭|(zhì)學(xué)而傳世的,所以桂林的地質(zhì)地理文化應(yīng)該是必須引入的,這里牽涉到學(xué)科的交叉,但是可以不作為重點(diǎn)。
2.民俗文化《記一》“描述了廣西奇特瑰麗的自然風(fēng)光,而且記錄了廣西各族、各階層人士熱情好客、樸實(shí)善良、虛懷好學(xué)、見賢思齊的美好情懷。”這些民俗文化是學(xué)生們興趣的所在,也是需要引導(dǎo)學(xué)生去掌握的。
(二)徐霞客對(duì)桂林山水的審美描述
1.瀑布的審美描述。瀑布是水體范疇,在地質(zhì)學(xué)上主要是由于水的落差形成的獨(dú)特景觀,具有強(qiáng)烈的審美價(jià)值。徐霞客對(duì)于瀑布的描繪是獨(dú)具特色的,這點(diǎn)可以引導(dǎo)學(xué)生們學(xué)習(xí)。
2.溶洞的審美描述。徐霞客是洞穴專家,對(duì)我國許多溶洞都有科學(xué)考察,關(guān)于溶洞的描寫很具有文學(xué)性,這點(diǎn)可以重點(diǎn)引導(dǎo)。徐霞客對(duì)于七星巖溶洞的描寫應(yīng)該是引導(dǎo)學(xué)生閱讀的重點(diǎn),也是《記一》最精彩的部分。徐霞客兩次探訪溶洞,對(duì)七星巖的形態(tài)和地勢特征以及游覽線路有詳細(xì)的描述,在教學(xué)時(shí),可側(cè)重引導(dǎo)學(xué)生歸納七星巖的典型的美的特征以及如何寫景等等。
3.山水的審美描述。徐霞客善于賦予山水以生命的審美描述,體現(xiàn)了他的主體意識(shí)。徐霞客桂林的旅游,多是乘舟而行,于舟楫竹筏中,他感受到了桂林山水的美好,他時(shí)而興奮,時(shí)而遺憾,時(shí)而沉寂,他將這種審美的情緒流露于文字之間,于是使得桂林山水富于靈動(dòng)感。
徐霞客于山水的描述體現(xiàn)了《徐霞客游記》的兩大特征,其一就是“質(zhì)樸純真”。清初著名學(xué)者錢謙益曾盛贊其書是“世間真文字、大文字、奇文字”。“它不同于文人雅士的吟風(fēng)弄月,也不是墨人騷客的托興寄懷,讓造化服從感情的驅(qū)遣,使山水遷就意趣的剪裁它是一個(gè)抱著強(qiáng)烈求知欲的旅行家的忠實(shí)記錄。”第二大特征就是內(nèi)容廣博,意境深遠(yuǎn);這點(diǎn)對(duì)于學(xué)生的教育非常重要,可以引導(dǎo)學(xué)生寫作求真務(wù)實(shí)的態(tài)度,唯有建立在廣博的知識(shí)體系結(jié)構(gòu)中,才能寫出真正的語言。
(三)徐霞客精神
作為閱讀課,徐霞客精神應(yīng)該不是重點(diǎn),但是必須點(diǎn)到,這是語文教學(xué)的附屬作用,也是很重要的一環(huán)。徐霞客所游覽的祖國山水,大多數(shù)是遠(yuǎn)離城市的人跡罕至之地,這就需要克服許多的困難,需要迎難而上的精神。這也是目前學(xué)生最缺乏的精神。特別是金融危機(jī)到來,大學(xué)生就業(yè)難等等的負(fù)面影響,學(xué)生厭學(xué)情緒滋長,新的讀書無用論抬頭,用徐霞客精神去鼓勵(lì)學(xué)生,恢復(fù)他們的信心,也是有必要的。
在教學(xué)中要將這種精神傳輸給學(xué)生,可以采取提問式,如徐霞客在桂林之旅中遇到了哪些困難,他又是怎樣克服的等等,讓學(xué)生們?nèi)チ私馊ヌ剿餍煜伎?從而獲得收獲。
三、《粵西游日記一》的一些思考
《粵西游日記一》是一個(gè)引子,無論是桂林文化的教學(xué),還是徐霞客對(duì)于桂林山水的審美描寫,都只是內(nèi)容,更主要的是我們應(yīng)該反思,語文教學(xué)的真正意義在哪?古代從千字文的識(shí)文斷字開始,再到四書五經(jīng)關(guān)于齊家治國平天下的儒家理想教育,都讓我們看到了語文教學(xué)的豐富性。語文教育表層是讓我們學(xué)習(xí)如何使用祖國的語言,但是深層次卻是語言背后豐富的文化,不僅要讓學(xué)生了解祖國語言,還要培養(yǎng)他們對(duì)于語言的審美和評(píng)價(jià)以及自學(xué)能力。
通過找尋本地富有特色的語言文字進(jìn)行教學(xué),一方面可以和學(xué)生產(chǎn)生深刻的文化共鳴,從而喚起對(duì)語言的熱愛,同時(shí)弘揚(yáng)了地方文化,的確可以達(dá)到很好的效果。語言的核心在于語言的精神,字里行間折射出作者的人品和價(jià)值觀所在,讓學(xué)生去找尋這些精神,從而更愿意主動(dòng)去學(xué)習(xí),這才是語文教學(xué)的目的所在。
參考文獻(xiàn):
[1]伍騰.論中小學(xué)生課外讀物的選擇[D].湖南師范大學(xué).2006.
關(guān)鍵詞:TRIPS協(xié)議;錯(cuò)誤;脅迫;統(tǒng)一性;多樣性
中圖分類號(hào):D993.8
文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A
文章編號(hào):1009—3060(2012)03—0109-06
“條約的成立以締約各方意思表示的一致為要件。但意思表示的一致還必須是自由的,才能使形式上有效的條約在實(shí)質(zhì)上也有效。所以,同意的自由是條約的實(shí)質(zhì)有效要件之一。同意自由有欠缺,在條約法術(shù)語上稱為同意的瑕疵,對(duì)條約的實(shí)質(zhì)有效有不利的影響。《維也納條約法公約》也將下列四種同意的瑕疵:錯(cuò)誤、欺詐、賄賂、強(qiáng)迫,明文規(guī)定為導(dǎo)致條約在實(shí)質(zhì)上無效的原因。仔細(xì)分析TRIPS協(xié)議的訂立過程,不難發(fā)現(xiàn)發(fā)展中國家同意存在“瑕疵”,盡管這種“瑕疵”的程度是否足以導(dǎo)致該協(xié)議無效不是本文重點(diǎn),但是,分析發(fā)展中國家同意的“瑕疵”,在很大程度上可以幫助我們理解發(fā)展中國家實(shí)施TRIPS協(xié)議艱難處境產(chǎn)生的原因。
一、發(fā)展中國家意思的“錯(cuò)誤”
在條約法上,錯(cuò)誤可以分為兩種情況:(1)締約一方或雙方因?qū)τ嘘P(guān)的事實(shí)或法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而締結(jié)條約:(2)締約一方或雙方并無第一種錯(cuò)誤,而只是用了錯(cuò)誤的字句來表達(dá)其所訂條約的條款。
我們現(xiàn)在回頭審視發(fā)展中國家接受TRIPS協(xié)議的前前后后。可以概括發(fā)展中國家締約過程中明顯的“錯(cuò)誤”。
首先,以為TRIPS協(xié)議的目標(biāo)如其所述,像發(fā)達(dá)國家所承諾的,可以帶給發(fā)展中國家所期望的未來。這明顯涉及協(xié)議的兩個(gè)條款的規(guī)定。一是有關(guān)“國內(nèi)公共政策目標(biāo)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系中地位”的規(guī)定。TRIPS協(xié)議前言規(guī)定各成員“認(rèn)識(shí)到各國知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的基本公共政策目標(biāo),包括發(fā)展目標(biāo)和技術(shù)目標(biāo)”,追本溯源,該條文來自發(fā)展中國家提交的14國提案。發(fā)展中國家堅(jiān)持在TRIPS協(xié)議前言中寫入該條文是為了要TRIPS協(xié)議明確承認(rèn):就建構(gòu)各國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度而言,各國的公共政策目標(biāo)處于制度建構(gòu)的基礎(chǔ)地位。因此,發(fā)展中國家期望該條文能夠成為界定保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)這一“私權(quán)”與實(shí)現(xiàn)各國公共政策目標(biāo)之間關(guān)系及其性質(zhì)的條款,明確承認(rèn)包括發(fā)展目標(biāo)和技術(shù)目標(biāo)在內(nèi)的公共政策目標(biāo)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系中具有基礎(chǔ)性的地位和作用,保護(hù)本身并不是目的。二是TRIPS協(xié)議第7條的有關(guān)協(xié)議的目標(biāo)中鼓勵(lì)向發(fā)展中國家技術(shù)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。該規(guī)定指出:“知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和實(shí)施應(yīng)有助于促進(jìn)技術(shù)的革新及技術(shù)轉(zhuǎn)讓和傳播,有助于技術(shù)知識(shí)的創(chuàng)造者和使用者的相互利益,并有助于社會(huì)和經(jīng)濟(jì)福利及權(quán)利與義務(wù)的平衡”。目標(biāo)強(qiáng)調(diào)知識(shí)生產(chǎn)者和使用者的利益平衡,以促進(jìn)技術(shù)知識(shí)市場的良性循環(huán)。而且在TRIPS協(xié)議的第六部分第67條專門對(duì)“技術(shù)合作”作出規(guī)定,涉及到發(fā)展中國家的優(yōu)惠安排。它要求發(fā)達(dá)國家提供使發(fā)展中和最不發(fā)達(dá)國家成員受益的技術(shù)和金融合作,包括鼓勵(lì)向最不發(fā)達(dá)國家的技術(shù)轉(zhuǎn)讓。
事實(shí)上,TRIPS協(xié)議的整體證明了其更多的是一個(gè)私人權(quán)利制度。它擴(kuò)大了的專利保護(hù)客體以及從保護(hù)中排除一定發(fā)明的不法性,毫無疑問的有利于私人利益。延長了的保護(hù)期限及其在所有領(lǐng)域所有產(chǎn)品上的適用性,也對(duì)私人利益有利。TRIPS協(xié)議關(guān)于平行進(jìn)口的規(guī)定表明上看是中性的,可其效果還是更多對(duì)私人有利。此外,TRIPS第31條允許強(qiáng)制許可制度是否還能支持公共利益是值得懷疑的。因?yàn)椋谐龅睦夂痛罅恐贫ǖ臈l件對(duì)發(fā)展中國家和公眾不利,解決的辦法只有通過對(duì)其解釋、修訂,以減少限制,但包括努力消除強(qiáng)制許可的主張將進(jìn)一步危害發(fā)展中國家可期待利益。當(dāng)條款和目標(biāo)尋求實(shí)現(xiàn)私人和公共利益的適當(dāng)平衡時(shí),可能該平衡比現(xiàn)實(shí)更加不可琢磨。可TRIPS協(xié)議創(chuàng)立的這種平衡已明顯傾向私人利益。可見,對(duì)發(fā)展中國家公共政策目標(biāo)的承認(rèn)只是留于表面,限于原則性的規(guī)定,沒有起到真正的作用。而TRIPS協(xié)議有關(guān)鼓勵(lì)向發(fā)展中國家技術(shù)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定,因?yàn)槿狈ο鄳?yīng)的、具體可操作的安排,更像是協(xié)議在有利于保護(hù)發(fā)達(dá)國家成員的總體趨勢下,不得不做出一點(diǎn)照顧發(fā)展中國家成員的樣子。
其次,以為接受TRIPS協(xié)議所導(dǎo)致的損失可以通過發(fā)達(dá)國家降低紡織品和農(nóng)產(chǎn)品的關(guān)稅得到補(bǔ)償。由于存在諸多原因,TRIPS協(xié)議是發(fā)達(dá)國家和欠發(fā)達(dá)國家相互妥協(xié)的產(chǎn)物。當(dāng)發(fā)展中國家加強(qiáng)對(duì)其境內(nèi)的發(fā)達(dá)國家的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)時(shí),作為回報(bào),發(fā)達(dá)國家同意降低紡織品和農(nóng)產(chǎn)品的關(guān)稅。從烏拉圭回合談判中,美國與發(fā)展中國家在知識(shí)產(chǎn)權(quán)和紡織品、農(nóng)業(yè)等問題的討論實(shí)際上是發(fā)展中國家的一個(gè)重大的戰(zhàn)略失誤。只要仔細(xì)分析就不難發(fā)現(xiàn)其中的原因。首先,在知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代,知識(shí)產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為一個(gè)特別重要的問題。信息工業(yè),而不是農(nóng)業(yè)或制造業(yè)將會(huì)成為21世紀(jì)的主要驅(qū)動(dòng)力。發(fā)展中國家在WTO體制下的農(nóng)業(yè)和紡織業(yè)所獲得的利益根本無法彌補(bǔ)其在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域內(nèi)的損失。發(fā)展中國家在WTO的安排下顯然是個(gè)失落者。更糟的是,這個(gè)偏向于知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的不公平體制迫使他們使用那些已經(jīng)過時(shí)了的競爭模式,這樣就使得發(fā)展中國家為了趕上發(fā)達(dá)國家的步伐所做的努力付之東流。眾所周知,盡管發(fā)展中國家在TRIPS協(xié)議上做出巨大的妥協(xié),但他們?nèi)匀晃茨茉谙鳒p關(guān)稅、農(nóng)業(yè)和紡織品領(lǐng)域內(nèi)的補(bǔ)貼上獲得其所期望的應(yīng)有的回報(bào)。這種失望加劇了早期存在問題的暴露,事實(shí)上,因?yàn)檫@次的挫敗和失望,發(fā)展中國家從WTO前行的過程中醒悟過來,坎昆部長會(huì)議的失敗,以及多哈會(huì)合談判至今無果應(yīng)該就是醒悟的表現(xiàn)之一。
第三,以為TRIPS協(xié)議切實(shí)考慮到發(fā)展中國家特殊情況,做出的一些優(yōu)惠發(fā)展中國家的特殊安排,可以緩解其執(zhí)行協(xié)議過程中的壓力。發(fā)展中國家由于缺乏精通國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的專家導(dǎo)致其對(duì)TRIPS協(xié)議規(guī)定內(nèi)容的理解不充分,TRIPS協(xié)議制定過程中無法充分保護(hù)自己的利益。原以為TRIPS協(xié)議可以帶來一些優(yōu)惠的措施和待遇,最后卻發(fā)現(xiàn)不可能帶給發(fā)展中國家任何特別的優(yōu)惠。根據(jù)WTO秘書處的分析,可以按照特殊措施的性質(zhì),將烏拉圭回合一攬子協(xié)議中專門針對(duì)發(fā)展中國家和最不發(fā)達(dá)國家的特殊條款分為四類:(1)總體上對(duì)發(fā)展中國家和最不發(fā)達(dá)國家利益的承認(rèn),(2)減輕應(yīng)履行的規(guī)則和義務(wù)的量,(3)規(guī)定較長的特定義務(wù)的實(shí)施期,(4)提供技術(shù)援助。①但是,TRIPS協(xié)議的優(yōu)惠條款(除《伯爾尼公約》已有規(guī)定的以外)中,唯獨(dú)不包括第二類——減輕義務(wù)和差別規(guī)則的規(guī)定。同時(shí),另外三類特殊條款中,真正在法律上具有直接操作性的是第三類條款——延長期條款。這個(gè)內(nèi)容規(guī)定在TRIPS協(xié)議第65條中。因此,事實(shí)上,TRIPS協(xié)議中真正直接指向發(fā)展中國家的優(yōu)惠條款只有“第三類——過渡期條款”和“第四類——提供技術(shù)援助條款”,而“第一類——總體利益的承認(rèn)”是指向最不發(fā)達(dá)國家的。實(shí)踐證明過渡期條款對(duì)發(fā)展中國家?guī)淼膬?yōu)惠非常有限,甚至被發(fā)達(dá)國家立法技術(shù)處理過以后對(duì)發(fā)展中國家的意義已經(jīng)很小了。技術(shù)援助條款由于沒有具體實(shí)施安排,幾乎是不具有可操作性的。相反地,發(fā)達(dá)國家則可以充分地利用TRIPS協(xié)議中的規(guī)則使自己處于有利地位,而置發(fā)展中國家于不利境地。以TRIPS協(xié)議中專利藥品規(guī)定為例,TRIPS協(xié)議既保護(hù)產(chǎn)品專利權(quán)又保護(hù)生產(chǎn)過程專利權(quán),使得藥品的20年產(chǎn)品專利權(quán)保護(hù)期到期后還可以為其生產(chǎn)過程申請(qǐng)更長的保護(hù)期。因此,跨國藥業(yè)公司完全可以通過申請(qǐng)延長某一藥品的生產(chǎn)過程、藥品使用形式、劑量形式和混合形式專利延長對(duì)此種藥品的壟斷。美國的藥品專利權(quán)就曾在其基本藥物活性成分的產(chǎn)品專利權(quán)早已失效的情況下以新的混合藥品的形式存在。
條約法強(qiáng)調(diào),關(guān)于要素錯(cuò)誤,以締約方對(duì)于重要的事實(shí)發(fā)生錯(cuò)誤為要件,換言之,以締約方在締約當(dāng)時(shí)如果知道真正的事實(shí)將不同意締約為要件。如果錯(cuò)誤不是有關(guān)重要的事實(shí),也就是說締約方在締約當(dāng)時(shí)如果知道真正的事實(shí)仍會(huì)同意締約,那么這個(gè)事實(shí)的錯(cuò)誤就不是重要的事實(shí)錯(cuò)誤,不構(gòu)成關(guān)于要素錯(cuò)誤。筆者認(rèn)為發(fā)展中國家的錯(cuò)誤足以構(gòu)成要素錯(cuò)誤。盡管導(dǎo)致發(fā)展中國家產(chǎn)生這種錯(cuò)誤的原因是多方面的,卻不可否認(rèn)發(fā)達(dá)國家的引誘在其中的“功勞”。
二、發(fā)達(dá)國家的“強(qiáng)迫”
強(qiáng)迫對(duì)條約效力的影響問題,不僅關(guān)系到條約當(dāng)事國相互的權(quán)利義務(wù),而且也涉及國家社會(huì)中所實(shí)行的是法治還是武力統(tǒng)治的問題。按照條約法理論,在條約締結(jié)過程中締約國實(shí)施的強(qiáng)迫,可以分為兩種情形:對(duì)另一締約國實(shí)施的強(qiáng)迫;對(duì)另一締約國的代表實(shí)施的強(qiáng)迫。歷史上強(qiáng)迫情形下締約的事例不少。我們回顧TRIPS協(xié)議簽訂過程美國等發(fā)達(dá)國家的所作所為,不難發(fā)現(xiàn)他們強(qiáng)迫發(fā)展中國家按照其意圖接受TRIPS協(xié)議的因素。
美國對(duì)WIPO的關(guān)注始于上世紀(jì)七十年代,也就在那個(gè)時(shí)候發(fā)展中國家在國際專利體制中開始發(fā)揮越來越大的作用。在1980年至1984年舉行的WIPO外交會(huì)議上,這些發(fā)展中國家政府要求對(duì)巴黎公約的專利條款進(jìn)行修訂,賦予其優(yōu)惠待遇。美國對(duì)任何削弱公約的行動(dòng)均表示強(qiáng)烈反對(duì)。1985年外交會(huì)議結(jié)束時(shí),實(shí)際上是陷入一種僵局,沒實(shí)現(xiàn)對(duì)公約的任何修訂。
雖然成功地抵制了對(duì)巴黎公約的“破壞”,美國政府仍然受到本國知識(shí)產(chǎn)權(quán)工業(yè)界不斷增長的壓力。國際上的律師和國際關(guān)系理論家經(jīng)常將國家視為一個(gè)單一的行動(dòng)者,在與其他國家進(jìn)行談判時(shí)能以實(shí)現(xiàn)合理地計(jì)算及追求本國的利益。但實(shí)際上,國家間關(guān)系遠(yuǎn)沒這么簡單。公共選擇理論就將政府決策視為利益群體政治的產(chǎn)物。它認(rèn)為那些有著強(qiáng)烈自身利益的利益群體如果能從某種規(guī)則中獲得市場所無法給予的好處時(shí),他們就會(huì)不惜血本去游說政府官員。與廣泛組織起來的投票者或消費(fèi)者相比,這些利益群體有更低的信息和組織成本,他們?nèi)菀壮晒Φ鼗I集資金來影響立法結(jié)果。從公共選擇的角度來審視國際立法有助于辯識(shí)究竟哪些政府或私人在推動(dòng)國家尋求建立或改變某種國際制度。從WIPO、GATT直至TRIPS,表面上是美國和歐盟的貿(mào)易官員將知識(shí)產(chǎn)權(quán)納入WTO。
但是,實(shí)際上,它主要是美國和歐盟在其知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)界推動(dòng)下采取的一種戰(zhàn)略,這些對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法現(xiàn)狀不滿的產(chǎn)業(yè)界預(yù)見到將知識(shí)產(chǎn)權(quán)談判轉(zhuǎn)移到貿(mào)易制度上將會(huì)產(chǎn)生十分可觀的利益。他們要求通過打擊世界范圍內(nèi)的侵權(quán)并提高保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)以增強(qiáng)其競爭力,而對(duì)專利保護(hù)談判的持續(xù)失敗使美國最終認(rèn)定通過WIPO無法實(shí)現(xiàn)其目的。從上世紀(jì)80年代開始,美國政府通過與發(fā)展中國家的一系列雙邊談判將知識(shí)產(chǎn)權(quán)與貿(mào)易聯(lián)系起來,從而迫使對(duì)方提高保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。為了迫使發(fā)展中國家接受美國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)標(biāo)準(zhǔn),從19世紀(jì)80年代中期開始,美國貿(mào)易代表辦公室根據(jù)1974年貿(mào)易法301條款的授權(quán),每年將那些不對(duì)美國知識(shí)產(chǎn)權(quán)提供足夠保護(hù)的國家列入“觀察國家”和“重點(diǎn)觀察國家”。并通知那些被列入觀察表的國家,如果他們不改變國內(nèi)的專利法,美國將對(duì)他們實(shí)施貿(mào)易制裁(以對(duì)他們出口到美國的商品征稅的形式)。這種情況在1988年當(dāng)國會(huì)制定了1988年貿(mào)易法“特殊的301條”后就更加變本加厲,這個(gè)規(guī)定要求美國貿(mào)易代表辦公室對(duì)那些不修改他們專利法的國家實(shí)施制裁。盡管美國貿(mào)易代表辦公室將十多個(gè)國家列入觀察國家,其制裁威脅的主要目標(biāo)是那些開始發(fā)展國內(nèi)工業(yè)和美國競爭比較大的發(fā)展中國家和地區(qū)。印度,阿根廷,巴西,臺(tái)灣和泰國都在他們的國內(nèi)或地區(qū)內(nèi)的市場生產(chǎn)藥品。1988年10月在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的舞臺(tái)上美國第一次實(shí)施了它的貿(mào)易制裁。作為對(duì)PMA提訟的回應(yīng),在長期的談判之后里根政府對(duì)從巴西進(jìn)口的價(jià)值3900萬美元的貨物征收100%的關(guān)稅。里根政府聲稱這個(gè)數(shù)量與由于巴西對(duì)藥品缺少相關(guān)的專利保護(hù)給美國藥品生產(chǎn)商帶來的市場損失相等。巴西政府和媒體對(duì)此反應(yīng)強(qiáng)烈。巴西政府指責(zé)根據(jù)GATT美國現(xiàn)在的單邊行為是不合法的,并指出貿(mào)易協(xié)定要求成員國通過GATT爭端解決機(jī)制來解決爭端。美國的制裁成功的改變了巴西的專利法,但是巴西政府態(tài)度的變更仍然沒有使美國滿意。直到1990年,當(dāng)新自由主義政府的新總統(tǒng)(Fernando Collor de Mello)同意修改專利法以提供更強(qiáng)的專利保護(hù),美國政府才撤銷了制裁。1990年協(xié)定進(jìn)一步緩解了美國巴西沖突的緊張形勢,但它并沒有完全消除摩擦。USTR在1991年和1992年將巴西列入它的優(yōu)先觀察國家,并在1993年仍稱巴西為最嚴(yán)重的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵犯者之一,列為優(yōu)先觀察國。
美國也對(duì)其他一些認(rèn)定為侵犯美國公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國家施加同樣的持續(xù)壓力。在美國的強(qiáng)大壓力面前,泰國和臺(tái)灣等都同意對(duì)他們的專利法進(jìn)行相當(dāng)大的改變,這方面的成功極大鼓勵(lì)了美國政府,于是,在知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有者的推動(dòng)下,美國轉(zhuǎn)向多邊途徑。在1986年GATT烏拉圭回合談判中,美國極力主張將知識(shí)產(chǎn)權(quán)納入談判議題。隨后歐盟也對(duì)此進(jìn)行認(rèn)可,并在與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的談判方面強(qiáng)力迫使發(fā)展中成員方接受自己的建議。到1994年春天,在國際上美國和歐盟成功使有強(qiáng)制力的知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)范納入到世界貿(mào)易體系中。WTO中出現(xiàn)了與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議,所有WTO成員國必須遵守這個(gè)協(xié)議。
歸根結(jié)底WTO的制度性特點(diǎn),使其成為美國等發(fā)達(dá)國家迫使發(fā)展中國家提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)談判的最佳場所。一方面,這些國家在GATT/WTO上享有非同尋常的談判主導(dǎo)地位。作為有著最大國內(nèi)市場的地區(qū)和國家,通過承諾對(duì)國外貨物開放或者威脅去關(guān)閉其本國市場,歐盟和美國有著極大的實(shí)力按照他們的利益去形成貿(mào)易交易。因此,GATT/WTO談判采用協(xié)商一致同意的決策機(jī)制,由于美國和歐盟掌握著主動(dòng)權(quán),他們完全可以阻礙發(fā)展中國家提出反對(duì)意見。在一定程度上,協(xié)商一致同意掩蓋了GATT/WTO運(yùn)作中實(shí)際存在的實(shí)力決定一切的本質(zhì),并且使公約談判作為平等基礎(chǔ)上一致同意的產(chǎn)物具有了合法的外衣。另一方面,即便發(fā)展中國家準(zhǔn)備默許在更強(qiáng)有力的貿(mào)易制度中納入知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他新的主題,如果美國不廢棄或明顯地減少其在上世紀(jì)80年代所采取的那種貿(mào)易制裁政策,發(fā)展中國家應(yīng)該不會(huì)真正去那樣做。就美國“特別301條款”與TRIPS協(xié)議以及DSU的關(guān)系看,正如有的論者指出的那樣,“特別301條款”的目的在于向國外推行美國知識(shí)產(chǎn)權(quán)的高標(biāo)準(zhǔn)保護(hù),TRIPS協(xié)議的實(shí)體條款在很大程度上就是美國“特別301條款”的國際化,因此二者的目標(biāo)基本上是一直的。從手段上看,將裁決與貿(mào)易制裁聯(lián)系起來,并且規(guī)定可以授權(quán)進(jìn)行交叉報(bào)復(fù),從而保證敗訴方執(zhí)行裁決,這種手段正是美國“特別301條款”所追求的。從程序上看,規(guī)定的程序也幾乎是美國“301條款規(guī)定”程序的國際化版。而從TRIPS協(xié)議的實(shí)體規(guī)范內(nèi)容中,也很容易發(fā)現(xiàn)其中的很多措辭和表述都來源于美國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律,或與美國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律有著密切的聯(lián)系。TRIPS協(xié)議詳細(xì)規(guī)定了對(duì)于版權(quán)及其鄰接權(quán)、商標(biāo)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。其中許多內(nèi)容與美國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)密切相關(guān),實(shí)現(xiàn)了美國的意愿。如TRIPS協(xié)議第一次按照美國的做法將商業(yè)秘密納入了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍。美國強(qiáng)調(diào)的是其強(qiáng)項(xiàng),而將發(fā)展中國家占強(qiáng)項(xiàng)的民間藝術(shù)、傳統(tǒng)知識(shí)(如中國的中藥專利)排除在保護(hù)之外。因此,西方知識(shí)產(chǎn)權(quán)體制之所以會(huì)成為全世界通用的體制,是因?yàn)樗袕?qiáng)大的軍事實(shí)力做后盾,而不是該制度體現(xiàn)了全球普遍價(jià)值。
三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的統(tǒng)一化與多樣化
TRIPS協(xié)議生效后發(fā)展中國家在執(zhí)行TRIPS協(xié)議過程中的困境可以幫助證明發(fā)展中國家成員當(dāng)初締約過程的擔(dān)憂和非自愿的現(xiàn)實(shí)性及合理性,有力地表明締約瑕疵對(duì)條約執(zhí)行的不利影響,甚至對(duì)條約必須信守原則產(chǎn)生的破壞作用。
1 知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)統(tǒng)一化與多樣化的抉擇
通常情形如果你不知道一個(gè)制度是好還是壞的話,最安全的政策結(jié)論就是接觸它。我們不能在沒有專利體制的情況下,簡單地依據(jù)我們目前能夠產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)效益的知識(shí)建議設(shè)計(jì)一個(gè)專利體系,因?yàn)檫@將是不負(fù)責(zé)任的。同樣,當(dāng)已經(jīng)擁有專利體制很長時(shí)間了,我們也不能基于以前的知識(shí)簡單要求廢除它,這也是不負(fù)責(zé)任的、不現(xiàn)實(shí)的。而且畢竟知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際統(tǒng)一化、協(xié)調(diào)化有其原因。首先,協(xié)調(diào)與統(tǒng)一化可使知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)法律能夠利用其他一些國家在這一法律制度上所取得的成果。國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律,就使得后接受這種法律制度的國家不再能夠?qū)ο惹捌渌麌乙呀?jīng)取得的發(fā)明和創(chuàng)造免費(fèi)搭便車。第二,協(xié)調(diào)和統(tǒng)一有助于管理和行政行為更規(guī)模經(jīng)濟(jì)化。例如,《專利合作公約》為所有成員國國民簡化了早期的專利審查程序。《歐洲專利公約》使歐洲專利局能夠?qū)彶樗谐蓡T國的專利。第三,統(tǒng)一化為反對(duì)毀滅性的保護(hù)主義提供了保障,進(jìn)而促進(jìn)了自由貿(mào)易的發(fā)展和國際社會(huì)的穩(wěn)定性。事實(shí)上,GATT的創(chuàng)立就是要與毀滅性的保護(hù)主義和在大蕭條時(shí)期導(dǎo)致世界經(jīng)濟(jì)衰退的損人利己的對(duì)外政策相斗爭。最后,統(tǒng)一化降低了在國外進(jìn)行商業(yè)貿(mào)易的交易成本。正如19世紀(jì)的經(jīng)驗(yàn)證明的那樣,國際政治的變化是瞬息萬變和不可預(yù)測的,并且當(dāng)外國作者和發(fā)明者在國外投資的時(shí)候,他們常常得不到所在國承諾的應(yīng)有的保護(hù)。通過建立一個(gè)與世界體制相聯(lián)系的統(tǒng)一的或協(xié)調(diào)的規(guī)則,各國能夠合理的期待他們的國民不會(huì)受到外國政府的任意的傷害。顯然這些好處大多都是有利于發(fā)達(dá)國家的,特別是有利于發(fā)達(dá)國家投資者的。盡管有這些好處,但協(xié)調(diào)和統(tǒng)一存在的弊端和缺陷也是顯見的。許多時(shí)候多樣化對(duì)國家,特別是發(fā)展中國家來說可能更好些。我們知道,每個(gè)社會(huì)都有適合其物質(zhì)生產(chǎn)方式、社會(huì)政治制度、法律文化傳統(tǒng)的法律制度形態(tài)。當(dāng)一個(gè)國家決定采取強(qiáng)硬的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)時(shí),其實(shí)是有一定的政治、社會(huì)、經(jīng)濟(jì)及政策因素反映在其中的。對(duì)于發(fā)展中國家而言,制定合理的政策不僅僅是履約的需要,而且還必須考慮相關(guān)機(jī)構(gòu)如立法、司法、行政以及政策制定機(jī)構(gòu)的執(zhí)行能力。不同的國家在政治和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展水平上都是不同的,對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)所能提供的保護(hù)水平也必然不同的與多樣化的,而這在制定TRIPS協(xié)議的協(xié)商過程中并沒有給予足夠的注意。因?yàn)椋鄻踊试S各國根據(jù)各自的特殊要求和不同之處采取各種保護(hù)措施,而不是一種措施解決所有問題,而這種措施往往與當(dāng)?shù)厍闆r并不相符合;多樣化可以使司法機(jī)關(guān)監(jiān)督政府的低效和濫用政府權(quán)力的行為更加容易、方便;也可以使立法過程更加考慮到當(dāng)?shù)厝说睦妫僧?dāng)?shù)厝嗣褡灾鳑Q定他們應(yīng)當(dāng)適用的規(guī)則和制度。概言之,多樣化才能使得各國構(gòu)建起自己的法律體系。TRIPS協(xié)議也應(yīng)該促進(jìn)多樣化的發(fā)展,但是,按照此種想法,TRIPS協(xié)議的專利法內(nèi)容的最佳條件應(yīng)該為非強(qiáng)制性的,即允許各成員國的行政機(jī)關(guān)可以采取與協(xié)議內(nèi)容相反的程序出現(xiàn),讓成員國自己決定采用的是協(xié)議中的內(nèi)容還是使用自己的國內(nèi)法創(chuàng)新的內(nèi)容。遺憾的是,TRIPS協(xié)議強(qiáng)調(diào)的更多是統(tǒng)一性,而非多樣性。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)在國際關(guān)系與國際經(jīng)濟(jì)中的作用日顯突出,發(fā)達(dá)國家要求嚴(yán)格的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度,發(fā)展中國家則要求相對(duì)更寬松,發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與協(xié)調(diào)上明顯存在矛盾和沖突。由于歷史的原因,發(fā)達(dá)國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)起在經(jīng)濟(jì)、技術(shù)等多方面輔助發(fā)展中國家的責(zé)任,幫助后者提高發(fā)展能力。因此,為實(shí)現(xiàn)國際經(jīng)濟(jì)新秩序,發(fā)展中國家在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域要求共同而有差別的待遇是必然的、合理的。