高校學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)方法的現(xiàn)狀

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實習(xí)是指在經(jīng)過一段時間的專業(yè)學(xué)習(xí)之后將所學(xué)知識應(yīng)用于實踐的行為。對于高校而言，實習(xí)環(huán)節(jié)是高校教學(xué)中的一個重要組成部分，尤其對于那些以培養(yǎng)應(yīng)用型人才為目標(biāo)的高校而言，實習(xí)的意義可謂更加重大。對學(xué)生來說，實習(xí)是每一個學(xué)生必經(jīng)的一段經(jīng)歷，它既使學(xué)生在實踐中認(rèn)識社會，鞏固知識，同時又是對每一位學(xué)生專業(yè)知識的一種檢驗；它讓學(xué)生學(xué)到了很多在課堂上根本學(xué)不到的知識，開闊了學(xué)生的視野，增長了學(xué)生的見識，為學(xué)生真正走向社會打下了堅實的基礎(chǔ)。一般情況下，實習(xí)并不涉及有償勞動的問題，因為實習(xí)中獲得的經(jīng)歷或經(jīng)驗本身就是實習(xí)勞動最大的回報。但是，當(dāng)前隨著實習(xí)期要求的不斷延長以及頂崗實習(xí)等新的實習(xí)形式的出現(xiàn)，不管是學(xué)校組織的還是學(xué)生自主選定的，部分的實習(xí)學(xué)生在實習(xí)單位實際上已起到了員工的作用，也可以有報酬。因此，本文將實習(xí)也作為高校學(xué)生的一種有償勞動之一，一并加以討論。

自主打工。自主打工，也被稱為校外兼職，是指大學(xué)生利用課余的時間，自行在校外聯(lián)系用人單位，并通過向用人單位提供有償勞動從而獲取一定經(jīng)濟(jì)利益的行為。當(dāng)前，雖然高校學(xué)生從事自主打工的原因各有不同，例如有的是為了賺取生活費(fèi)，減輕家庭經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)；有的是為了充實課余生活，獲得一份社會經(jīng)歷，從而為畢業(yè)后邁入社會奠定基礎(chǔ)。然而，自主打工在當(dāng)今高校中已十分普遍則是不爭的事實，高校學(xué)生校外從事一些社會有償勞動在人們的觀念中早已不是新鮮事，已有越來越多的大學(xué)生選擇在課余時間走出校門做兼職。據(jù)了解，約有10-15%的在校學(xué)生經(jīng)常打工，70-80%的學(xué)生有過打工經(jīng)驗［2］。同時，由于自主打工無需學(xué)校組織，操作上更加靈活方便，因此已成了高校學(xué)生有償勞動的首選和典型，理論和實務(wù)界也常常以它作為探討相關(guān)問題的范本。本文中，除高校組織的校內(nèi)勤工助學(xué)和實習(xí)外，其余有償勞動將全部歸入自主打工進(jìn)行討論。

高校學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)方法的現(xiàn)狀

近年來，伴隨著高校大學(xué)生勤工助學(xué)、實習(xí)和自主打工情況的不斷增多，這些有償勞動中大學(xué)生到底是何種身份、應(yīng)受何種法律規(guī)范以及具有何種權(quán)利等問題，也隨著這些大學(xué)生在勞動中遇到糾紛而引發(fā)爭議案例的增多日益凸顯出來。與之相適應(yīng)，理論界和司法實務(wù)界針對大學(xué)生在有償勞動中權(quán)益的法律保護(hù)問題，也展開了相當(dāng)廣泛的討論，形成了若干的觀點(diǎn)。關(guān)于實習(xí)中的權(quán)益保護(hù)，在相關(guān)觀點(diǎn)中，大家比較一致。多認(rèn)為實習(xí)并不是一般意義上的提供勞動，實習(xí)的內(nèi)容決定了大學(xué)生是在繼續(xù)學(xué)習(xí)，是學(xué)校課堂教學(xué)的一種延續(xù)，所以實習(xí)狀態(tài)下的大學(xué)生并不是勞動者，仍是大學(xué)生身份［3］。即大學(xué)生的實習(xí)，更多的是為了學(xué)以致用，是為了接觸和了解自身的專業(yè)領(lǐng)域，他們對知識和經(jīng)驗的追求是第一位的。尤其對于可以進(jìn)入與所學(xué)專業(yè)相對應(yīng)崗位實習(xí)的大學(xué)生來說，實習(xí)經(jīng)驗本身就是對實習(xí)勞動的最大的回報［4］。而既然實習(xí)本質(zhì)上是勞動的對價交換，其勞動利益的保護(hù)也就無需過多關(guān)注。基如此，當(dāng)前理論界對學(xué)生實習(xí)中勞動權(quán)益的保護(hù)問題探討得并不多，即便有一些探討，也主要是涉及實習(xí)生人身傷害方面的一些內(nèi)容。實務(wù)上，實習(xí)發(fā)生勞動權(quán)益糾紛的情況確實也較少。至于高校學(xué)生勤工助學(xué)和自主打工中的權(quán)益如何保護(hù)，理論和實務(wù)界的探討則比較多。相關(guān)的觀點(diǎn)中，共同之處在于，大多強(qiáng)調(diào)對高校學(xué)生這種有償勞動行為應(yīng)進(jìn)行一體保護(hù)。不同之處在于，學(xué)者們基于不同的理解和判斷標(biāo)準(zhǔn)，有的人認(rèn)為應(yīng)該統(tǒng)一由民法調(diào)整，有的人則認(rèn)為應(yīng)該統(tǒng)一由勞動法調(diào)整。民法調(diào)整說認(rèn)為，大學(xué)生的主要任務(wù)是學(xué)習(xí)，不是勞動，不能成為勞動者，其與用人單位只能建立雇傭關(guān)系，應(yīng)該適用民法調(diào)整。理由是，我國《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條明確規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同”。根據(jù)該規(guī)定，在校生到用人單位從事工作，只能作為參與社會實踐活動處理。同時，在校大學(xué)生的主業(yè)是學(xué)習(xí)，期間要受到校方各種管理制度的約束，其行為自由要受到一定程度的限制，與勞動法意義上勞動者的主體資格也不完全符合［5］。正因為在讀大學(xué)生與學(xué)校之間存在著教育管理的關(guān)系，所以其與用人單位之間也就只能是雇傭合同關(guān)系，其權(quán)利義務(wù)應(yīng)由民法調(diào)整。勞動法調(diào)整說則認(rèn)為，目前我國對勞動者主體適格的法律規(guī)定主要限于年齡條件，而大學(xué)生的年齡一般在17至23周歲之間，且智力正常，所以在讀大學(xué)生完全具備與用工單位建立勞動關(guān)系的行為能力和責(zé)任能力，符合勞動主體資格的要求［6］。同時，大學(xué)生兼職在某些情況下已成為一種謀生的手段，其工作量和工作時間并不比正式員工少，所以也應(yīng)該享有包括取得勞動報酬等相關(guān)待遇的權(quán)利。原勞動部《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》出臺于1995年，其中關(guān)于大學(xué)生不適用勞動法的規(guī)定明顯過時，已不能適應(yīng)近年來我國經(jīng)濟(jì)社會的巨大發(fā)展變化。既然高校大學(xué)生符合勞動法規(guī)定的就業(yè)年齡，其在校大學(xué)生的身份也不屬于勞動法規(guī)定排除適用的對象，勞動情況與其他勞動者也基本一樣，因此，其有償勞動中的權(quán)利義務(wù)理應(yīng)由勞動法調(diào)整。筆者認(rèn)為，上述關(guān)于高校學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)方法的觀點(diǎn)，既有其合理性，也有其不足。若僅以大學(xué)生的特殊身份為由，將其排除在勞動者的范疇之外，或者只以是否有勞動行為能力作為認(rèn)定大學(xué)生勞動者主體身份的法律理由，這樣的說服力都是不強(qiáng)的。至于將勤工助學(xué)、實習(xí)與大學(xué)生的其他有償勞動行為混為一談，認(rèn)為須一體保護(hù)，這自然不利于實踐中具體問題具體分析，不利于根據(jù)不同情況充分保護(hù)學(xué)生的合法權(quán)益。總之，要實現(xiàn)對高校學(xué)生勞動權(quán)利的充分保護(hù)，還須另覓他途。

高校學(xué)生勞動權(quán)益法律保護(hù)亂象的原因分析

第一，某些法律規(guī)定的缺位和模糊，直接影響了對學(xué)生利益的保護(hù)。當(dāng)前，由于我國法律對雇傭這一關(guān)系沒有進(jìn)行專門的規(guī)定，實踐中民事雇傭關(guān)系雙方的權(quán)利和義務(wù)也就會無法明確地界定，其結(jié)果必然是既不利于保障雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，同時也給司法部門帶來了極大的困惑與不便，使糾紛難以處理。這種狀況，當(dāng)發(fā)生在兼職的大學(xué)生身上時，就只會更加復(fù)雜和難于處理。還有，原勞動部1996年頒布的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第61條規(guī)定，到參加了工傷保險的企業(yè)實習(xí)的大學(xué)生，發(fā)生工傷可以參照試行辦法處理，然而，新的法規(guī)中卻沒有了這種工傷待遇的明確規(guī)定。所有這些不足，毫無疑問都增加了保護(hù)大學(xué)生有償勞動中合法權(quán)益的難度。

第二，高校學(xué)生有償勞動時身份特殊，地位不確定，也增加了相關(guān)部門保護(hù)其合法利益的困難。例如，作為學(xué)生來說，他雖然參加了勞動，但他的人身檔案關(guān)系仍然是在學(xué)校里，并不能納入用人單位的正式編制，而且用人單位也沒有按照法律法規(guī)和地方規(guī)章等為學(xué)生承擔(dān)社會保險的義務(wù)。這種學(xué)生有償勞動時身份的復(fù)雜性和地位的不確定，會直接造成社會關(guān)系的不確定；而社會關(guān)系的不確定，必然會造成司法和其他實務(wù)部門處理問題的無所適從，使得該處理的無法處理。而一旦用人單位侵害了學(xué)生的利益卻又得不到應(yīng)有的法律制裁，又必將助推用人單位的侵權(quán)行為，使大學(xué)生有償勞動中的合法權(quán)益更難獲得保障。

第三，一體保護(hù)的思想混淆了勤工助學(xué)、實習(xí)與自主打工行為之間的區(qū)別，不利于有針對性地依法依規(guī)保護(hù)大學(xué)生的合法權(quán)益。事實上，大學(xué)生三種有償勞動之間有著明顯的區(qū)別。就實習(xí)與自主打工兩者來看，一般來說，實習(xí)是大學(xué)專業(yè)知識學(xué)習(xí)的一種延續(xù)，其目的是為了獲取知識和經(jīng)驗，所以實習(xí)并不是一般意義上的提供勞動；而大學(xué)生自主打工，追求的主要是經(jīng)濟(jì)利益，其從事的勞動與專業(yè)不一定有關(guān)，所以兩者的目的是完全不同的。從自主打工與勤工助學(xué)的比較來看，兩者也存在著差別。我國法規(guī)規(guī)定，勤工助學(xué)活動要由學(xué)校統(tǒng)一組織和管理；但打工大學(xué)生大都未經(jīng)學(xué)校管理機(jī)構(gòu)同意，屬于私自外出打工。同時，勤工助學(xué)的資金來源于國家設(shè)立的勤工助學(xué)基金，它是專門用于支付校內(nèi)勤工助學(xué)活動中的勞動報酬、以資助經(jīng)濟(jì)困難學(xué)生為目的的，而自主打工中的報酬來源則非常廣泛。可以說，勤工助學(xué)是學(xué)校、社會和國家對貧困學(xué)生的一種優(yōu)撫措施，而大學(xué)生私自外出打工則屬個人行為，顯然不在國家優(yōu)撫政策支持的范圍內(nèi)［4］。既然三者之間的區(qū)別如此之大，因此在一體保護(hù)時適用法律遭遇尷尬也就在所難免了。

第四，高校學(xué)生受自身弱勢因素以及勞動崗位少等大環(huán)境因素的影響，往往不敢主張和維護(hù)自己的合法權(quán)益。由于高校學(xué)生資歷較低，職場招聘活動中，部分學(xué)生有急于就業(yè)、盲目就業(yè)的思想，這就使得學(xué)生在與用人單位的交涉中必然處于劣勢。加上對勞動法律法規(guī)并不完全熟悉，自我維權(quán)意識和保護(hù)能力較弱，會使得一部分學(xué)生在勞動權(quán)益受到侵害時，無法通過合法途徑維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，有的甚至根本就沒有意識到自己的合法權(quán)益受到了侵害。這種不敢和不會與用人單位抗?fàn)幍那闆r，也一定程度助長了用人單位侵權(quán)的積極性。

第五，高校的不作為或作為不到位，也是高校學(xué)生勞動權(quán)益法律保護(hù)不周的一個重要原因。有學(xué)者明確指出，我國高校對學(xué)生兼職打工、勤工助學(xué)、實習(xí)等活動的制度管理上存在相當(dāng)?shù)娜毕荩鄙僭敱M的實習(xí)計劃和對學(xué)生進(jìn)行的專項的有針對性的培訓(xùn)教育［7］。事實也正如此，學(xué)生的自主打工大多都是盲目的，事先沒有得到任何相關(guān)教育。反之，如果有了必要的防范，情況則肯定會不一樣，權(quán)益被侵害的情況自然就會大大減少。而學(xué)校其實完全可以有所作為，雖無需學(xué)校組織，但學(xué)校完全可以通過團(tuán)委、學(xué)生會等機(jī)構(gòu)，對自主打工中可能遇到的風(fēng)險、應(yīng)該注意的相關(guān)問題以及保護(hù)自己合法權(quán)益的途徑和技巧，向?qū)W生進(jìn)行培訓(xùn)教育。

高校學(xué)生勞動權(quán)益法律保護(hù)的策略分析

筆者認(rèn)為，面對大學(xué)生勞動權(quán)益的保護(hù)，當(dāng)前理論與實務(wù)界不應(yīng)該只從大學(xué)生這一特定身份出發(fā)，強(qiáng)調(diào)一種方案解決所有問題，而應(yīng)該從現(xiàn)有的社會資源出發(fā)，針對勤工助學(xué)、實習(xí)與自主打工等行為的不同特質(zhì)，尋求一種能夠充分保障各種兼職勞動權(quán)益的制度和機(jī)制。總體來說，首先應(yīng)樹立辯證的觀點(diǎn)，要正確處理國家干預(yù)和契約自由的關(guān)系，例如一些可以協(xié)商處理的事項，統(tǒng)一納入勞動法的調(diào)整就是不可取的。因為勞動者是理性的經(jīng)濟(jì)人，是自身利益的最佳判斷者，在簽訂或者履行一份契約時，他們會努力作出明智的選擇，法律沒有必要也不可能代替勞動者作出安排［8］。當(dāng)然，當(dāng)用人單位利用了優(yōu)勢地位損害勞動者的利益時，法律的強(qiáng)制力就應(yīng)該走上前臺了，這從黃茂榮先生闡述雇傭契約與勞動契約的區(qū)別中也可體會出來。“雇傭契約與勞動契約的區(qū)別應(yīng)從勞工法的意旨探求，勞工法中將那些透過市場機(jī)制不能對之提供社會倫理上、健康上等最低保障的法律關(guān)系，從民法債編之私法的領(lǐng)域中劃分出來，特別加以規(guī)范。”［9］所以，并非有必要將所有的事項都納入勞動法調(diào)整，當(dāng)然也不能完全排除勞動法的調(diào)整。在實踐中該適用何種法律進(jìn)行調(diào)整，關(guān)鍵是要看該項關(guān)系是如何形成的，怎樣才能收到更好的調(diào)整效果，更好地實現(xiàn)社會的公平正義。基于此，在保護(hù)高校大學(xué)生從事社會有償勞動中的合法權(quán)益時，應(yīng)針對幾種有償勞動在性質(zhì)上的不同，分別做出處理。

第一，大學(xué)生勤工助學(xué)中的權(quán)益保護(hù)。大學(xué)生的勤工助學(xué)，是在學(xué)校的組織管理下，以工為前提，以學(xué)為目的，是學(xué)生在課余時間從事的課余活動之一，不是學(xué)生的主要任務(wù)，所得的收入也不是學(xué)生獲取生活費(fèi)用的唯一途徑，而是帶有補(bǔ)償性質(zhì)的支付［10］。某種意義上，勤工助學(xué)是國家給予相關(guān)學(xué)生的一種福利。而對于勤工助學(xué)活動的管理，不但在1999年實施的《中華人民共和國高等教育法》、2005年共青團(tuán)中央和教育部聯(lián)合的《關(guān)于進(jìn)一步做好大學(xué)生勤工助學(xué)工作的意見》以及2007年教育部和財政部聯(lián)合下發(fā)的《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》中有規(guī)定，各省市也都有專門的規(guī)定。從這些規(guī)定的內(nèi)容看，上述法律法規(guī)就大學(xué)生校內(nèi)勤工助學(xué)活動的管理，已有著嚴(yán)密而完整的規(guī)范體系，大學(xué)生的勞動權(quán)益基本可以通過這些規(guī)定得到有效地保護(hù)，所以對大學(xué)生勤工助學(xué)中的權(quán)益保護(hù)，完全不需要借助勞動法或是民法的調(diào)整。若要加強(qiáng)對大學(xué)生勤工助學(xué)的權(quán)益保護(hù)，其實只需要進(jìn)一步明確教育主管部門在管理學(xué)生勤工儉學(xué)和保障勤工儉學(xué)學(xué)生權(quán)益方面制定政策的義務(wù)和責(zé)任，明確學(xué)校在組織學(xué)生勤工儉學(xué)和保護(hù)、救濟(jì)勤工儉學(xué)學(xué)生權(quán)益方面的責(zé)任即可［3］。

第二，大學(xué)生實習(xí)中的權(quán)益保護(hù)。當(dāng)前，國家立法方面對于學(xué)生實習(xí)尚無明確的規(guī)定，只有《廣東省高等學(xué)校學(xué)生實習(xí)與畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)條例》就實習(xí)的規(guī)范和管理做出了專門的規(guī)定。然而正如有學(xué)者所指出的，即使是廣東有規(guī)定，其實也存在不足，因為它將實習(xí)僅僅界定為學(xué)校教學(xué)計劃內(nèi)的實踐活動。而對于大量存在的名為實習(xí)工作卻又不同如本條例中所定的按照教學(xué)計劃進(jìn)行的實踐性活動，條例則沒有加以規(guī)范。由于立法上的缺陷，這就給了某些不良的用人單位以可乘之機(jī)。他們利用法律漏洞和嚴(yán)峻就業(yè)形勢下學(xué)生求職若渴的心理，往往以實習(xí)生代替臨時工，使賺取廉價勞動力甚至免費(fèi)勞動力的情形時有發(fā)生。其實，這種情況下的實習(xí)，與兼職已經(jīng)殊途同歸了［11］。既然當(dāng)前大學(xué)生的實習(xí)情況已較為復(fù)雜，不完全是勞動的對價交換，那么，究竟該如何處理好學(xué)生實習(xí)中的問題呢？筆者認(rèn)為應(yīng)分為兩種情況。對于仍然堅持將實習(xí)作為高校教學(xué)中的一個重要組成部分，將知識和經(jīng)驗的追求放在第一位的，由于實習(xí)經(jīng)驗本身已是最大的勞動回報，所以，其勞動利益的保護(hù)確實無需再做關(guān)注。而對于將實習(xí)生代替臨時工類的實習(xí)，由于這種實習(xí)已失去了傳統(tǒng)實習(xí)的意義，與正式就業(yè)幾乎沒有差別，因此必須按勞動法的相關(guān)規(guī)定，保護(hù)學(xué)生的合法利益。至于這些實習(xí)生的工傷問題，鑒于我國原勞動部有過規(guī)定，可繼續(xù)參考。勞動部1996年頒布的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第61條規(guī)定：“到參加工傷保險的企業(yè)實習(xí)的大中專院校、技工學(xué)校、職業(yè)高中學(xué)生發(fā)生傷亡事故的，可以參照本辦法的有關(guān)待遇標(biāo)準(zhǔn)，由當(dāng)?shù)毓ｋU經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)給一次性待遇。工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不向有關(guān)學(xué)校和企業(yè)收取保險費(fèi)用。”考慮到大學(xué)生實習(xí)是為社會培養(yǎng)后備勞動力，所以該規(guī)定有其合理性。大學(xué)生實習(xí)時的工傷，應(yīng)該參照61條的規(guī)定處理。

第三，大學(xué)生自主打工的權(quán)益保護(hù)。要保護(hù)好大學(xué)生自主打工中的權(quán)益，正確地適用法律，首先就得明確自主打工的性質(zhì)。大學(xué)生的自主打工，不能納入勞動關(guān)系。我國相關(guān)規(guī)定將其排除在勞動關(guān)系之外已如學(xué)者前述；即使從我國當(dāng)前對勞動關(guān)系的界定來看，它也不能算是勞動關(guān)系。這是因為，勞動關(guān)系必須是勞動者服從用人單位的指揮管理而由用人單位支付相應(yīng)報酬的一種穩(wěn)定關(guān)系，是一種不平等的關(guān)系；而學(xué)生要受教育部門的約束，外出打工時無法做到穩(wěn)定地完全由用人單位指揮管理，所以是無法納入勞動關(guān)系領(lǐng)域、受勞動法調(diào)整的。同時，大學(xué)生自主打工之所以不宜受勞動法的調(diào)整還在于，學(xué)生的本職是學(xué)生，一旦將學(xué)生納入勞動管理之后，還會涉及很多問題，如最低工資、最高工時、勞動紀(jì)律、社會保險、勞動保護(hù)、福利待遇等問題，這些都不好處理［3］。而且，學(xué)生很多的校外勞動也無法加以監(jiān)督和管理。例如，家教服務(wù)者服務(wù)的家庭或個人與一般的企業(yè)、事業(yè)單位或個體工商戶顯有不同，其不具備經(jīng)營或從事其他業(yè)務(wù)的資格，也缺乏所謂的工作規(guī)則，且服務(wù)對象未經(jīng)登記，勞動主管機(jī)構(gòu)亦無從監(jiān)督檢查其用工情形；在組織上，家教服務(wù)者也難以成為服務(wù)對象的成員，因此，像家教、家政服務(wù)者等，難以也不宜認(rèn)定為勞動法上的勞動者。大學(xué)生的自主打工，性質(zhì)上應(yīng)算是一種勞務(wù)關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系是平等主體之間一種靈活的合同關(guān)系的提供，提供勞務(wù)的一方只要按照要求完成工作任務(wù)即可，接受勞務(wù)的一方無權(quán)支配其行動或做出額外的要求。在大學(xué)生自主打工的關(guān)系中，大學(xué)生自行在校外聯(lián)系用人單位，雙方完全平等自愿地締結(jié)合同，一旦按照要求完成工作任務(wù)，用人單位就必須按約定支付報酬，因此它完全符合勞務(wù)關(guān)系所需的一方提供勞務(wù)，另一方給付報酬的要件。勞務(wù)關(guān)系是受民法調(diào)整的。傳統(tǒng)民法認(rèn)為，雇用合同是受雇人向雇用人提供勞務(wù)，雇用人支付報酬的合同。可見，大學(xué)生校外打工的行為應(yīng)適用雇傭關(guān)系的有關(guān)法律規(guī)定，可以通過雇傭關(guān)系予以保護(hù)［10］。綜上，大學(xué)生自主打工的權(quán)益保護(hù)應(yīng)適用民法來調(diào)整。

作者：雷群安單位：韶關(guān)學(xué)院法學(xué)院