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      刑法修正案

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      刑法修正案

      一、確定罪名的原則

      1998年至2001年1月,全國人大常委會通過了四個刑法修正案,目前又在討論研究刑法修正案(五)。2003年至2004年8月,最高法院通過了2個確定罪名的補充規定,原有413個罪名,新增9個,目前共有422個罪名。修改了原來的23個罪名,取消了原定罪名15個,新增9個罪名。如投毒罪取消,改為投放危險物質罪。確定罪名的原則:

      1、法定原則,即合法原則。

      2、準確原則,即科學原則。盡量避免主體罪過,在必要時也可出現犯罪主體和罪過形式。

      3、簡括原則。嚴格根據罪狀來描述。

      4、明確原則。不能籠統、含混。

      5、約定俗成。

      二、在刑事司法文書中如何準確援引刑法修正案的法律條文問題

      可直接援引刑法修正案的條文。

      1、凡刑法分則條文沒有而決定作了補充規定的應當直接援引刑法修正案的條文。如騙購外匯罪

      2、凡刑法分則條文沒有規定,刑法修正案采取對刑法條文增加一條作為此條之一的規定的,可直接援引刑法修正案條文。

      3、刑法分則條文雖沒規定,但刑法修正案個別將刑法xx條修改的形式在刑法xx條后增加一款的規定,先引用刑法分則條款,再引用刑法修正案條款。

      4、凡刑法分則條文有規定,而決定和刑法修正案將刑法xx條“修改為”的形式對刑法作補充的,都要同時引用:先刑法后決定或修正案。

      三、農村基層組織人員從事七項行政管理之外的工作,利用職務上的便利侵吞、挪用資金或者收受賄賂如何適用法律的問題

      根據刑法93條第二款的立法解釋,這種人為其他依法從事公務的人員。最高院院討論時不同意把公務員擴大得太寬。刑法第271條(職務侵占罪)、刑法第272條(挪用資金罪)的主體為公司企業人員或其他單位人員;刑法第163條(公司、企業人員受賄罪)的主體為公司、企業人員。

      四、單位盜竊、單位貸款詐騙如何適用法律

      單位盜氣、盜電的,如何適用法律有爭議,一種意見:情節嚴重的,按刑法264條追究單位直接責任人員的刑事責任;一種意見:按罪刑法定原則不能認定為單位犯罪。單位貸款詐騙的可定合同詐騙罪。

      五、與未滿14周歲的幼女發生性關系,不明知其為幼女的如何適用法律的問題

      最高法院下了一個批復,引起了軒然大波,已停止執行。最高院將在進一步完善后出臺。

      1、淫幼女是一種特殊的犯罪,一直為打擊重點;

      2、奸淫幼女的行為,不管手段如何,只要接觸即可構成。

      3、主客相一致是正確認定犯罪的基本原則之一,有客觀行為還應有主觀要件,即“明知”。

      六、體外循環的挪用資金與挪用公款

      1、主體不同:前者是銀行、金融機構工作人員,后者是任何單位的工作人員;

      2、主觀方面不同。

      3、侵犯的客體不同。

      4、客觀方面的區別雖不明顯,但仍有界限:客戶同意是體外循環,客戶不同意不知情是挪用公款。

      七、合同詐騙罪與普通詐騙罪

      合同詐騙是指以非法占有為目的,在簽訂、履行合同中騙取數額較大的財物的行為,此合同為經濟合同。以勞務合同詐取財物的是普通詐騙。

      八、已滿14周歲未滿16周歲的人參與綁架應否負刑事責任

      刑法第17條未規定綁架。全國人大法工委解釋第17條規定的八種情形是行為而不是罪名。已滿14周歲未滿16周歲的人若僅參加綁架行為而未殺人,不負刑事責任,若參與綁架又殺害了被綁架人,按故意殺人罪或故意傷害罪追究刑事責任。

      九、包庇罪與幫助毀滅證據罪的界限

      1、主體的一致。

      2、客體方面的表現不完全一致。看行為人是否向司法機關作了虛假證明,如未提供是包庇罪,如提供了是幫助毀滅證據罪。

      十、如何正確理解和掌握適用死緩條件的問題

      我國政策是限制死刑適用。

      十一、內外勾結的金融詐騙犯罪與職務犯罪的界限問題

      1、銀行或其他金融機構工作人員與外部人員勾結,以非法占有為目的,利用銀行工作便利侵吞公私資金,以貪污罪論處。

      2、銀行或其他金融機構工作人員明知他人有非法占有的目的,利用銀行工作便利,為他人騙取公私資金,以貪污罪論處。

      3、銀行或其他金融機構工作人員與外部人員勾結,以非法占有為目的,利用銀行工作便利,共同騙取單位或個人的資金,屬法條競合關系,擇一重罪處罰。

      4、銀行或其他金融機構工作人員雖為外部人員非法占有他人資金提供了便利條件,不構成金融詐騙罪,而構成挪用公款罪或受賄罪。

      十二、濫用職權罪

      主觀方面一般為過失,也不排除故意。判斷故意還是過失以行為人對所致的危害后果所持的心理態度;致使國家或公共利益造成重大損失;結果加重。

      十三、如何正確認定誹謗罪

      關鍵:行為情節是否嚴重;是否當眾貶低、破壞他人名譽。

      十四、如何認定索賄形式的受賄罪

      受賄的主體:準國家工作人員;受賄形式:索取

      十五、不滿16周歲的未成年人是否構成轉化型搶劫罪

      不構成。

      十六、如何正確理解攜帶兇器搶奪的問題

      一般按刑法第263條的搶劫罪處罰。區別標準:1、看是否實施暴力相威脅;2、以認定實施犯罪行為時為準,不能以其預謀的情形為準。

      十七、搶劫現金后又強奸被害人,后將現金退還給被害人,是搶劫既遂還是中止

      我認為是中止,屬有效地防止犯罪結果的發生。

      十八、緩刑執行期間發生漏罪后撤銷緩刑,對新發現的罪定罪量刑,將前罪與新罪按刑法第64條規定決定應處的刑罰。

      十九、刑事附帶民事訴訟范圍

      原解釋未規定精神損失。我個人認為,2004年的司法解釋只針對民事案件,附帶民事訴訟不適用此解釋。

      二十、二審案件中對未成年人是不需要指定辯護人

      我認為應該指定。

      二十一、非法收集的證據能否作為證據使用

      我認為不能。

      二十二、二審發現一審應當并處沒收財產未并處的應當改判;二審發現一審應當并處罰金未并處的應當改判。

      二十三、刑法第239條致使被綁架人死亡或殺害被綁架人的,判處死刑。

      二十四、犯罪后自首,又有立功表現的量刑幅度問題

      在法定刑以下減輕處罰。如法律規定處十年以上有期徒刑、無期、死刑的,在法定刑以下應是十年以下,從輕處罰是無期。

      二十五、數罪并罰如何適用法律

      分別定罪量刑,不允許“估堆量刑”。

      二十六、提供案件線索破獲案件是否認定為立功

      可以。

      二十七、關于自首問題

      1、公安機關從嫌疑人身上取得作案工具但未掌握其他犯罪事實,主動供述犯罪事實的,應當認定為自首。

      2、主動交待同種數罪,不構成自首。

      3、人贓并獲,主動供述其他同種犯罪的,不構成自首。

      4、家屬通知后,嫌疑人主動投案并如實供述的,可認定為自首。

      二十八、有期徒刑的并罰能否規定為累計相加

      我國刑法為限制加重,有期徒刑并罰最高二十年。

      二十九、沒收財產刑不必表明具體數額和財產類型。

      三十、贓款贓物不隨案移送,被公安機關挪用

      贓款贓物不隨案移送是刑法立法時的妥協,挪用不合法。

      三十一、私自制造煙花爆竹的如何處理

      慎重處理。情節輕微的不構成犯罪。最高院有解釋。

      三十二、死刑復核程序問題

      從83年嚴打最高院下放死刑復核權至今已有21年了。1996年修改刑事訴訟法是對此爭論激烈。結果死刑復核程序未修改,組織法未修改,最高院又發了授權通知。

      目前各高院復核死刑的弊端:

      1、適用死刑標準不統一。

      2、二審程序與復核程序合二為一,復核程序名存實亡。

      3、違反了法律適用和法制統一原則。

      4、不符合尊重和保障人權的原則。

      我個人認為收回是正確的,但如何收回?我同意成立分院。目前人大研究傾向成立死刑復核審判庭的方案。

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