淺談關(guān)于廣告欺詐的法律責(zé)任
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一、完善相應(yīng)的立法制度
目前廣告欺詐的訴訟實(shí)行的單個(gè)訴訟制度，具有很大的局限性，不僅不利于司法資源的配置，更加不利于保護(hù)社會(huì)公共利益。所以有必要建立廣告欺詐的公益訴訟制度。廣告欺詐的公益訴訟是指法律授權(quán)的主體根據(jù)法律的規(guī)定，對(duì)違反廣告法律法規(guī)、侵犯不特定多數(shù)消費(fèi)者或者經(jīng)營者的利益，造成或者可能造成損害的廣告欺詐行為向法院起訴，由法院依法追究違法主體法律責(zé)任的訴訟活動(dòng)。第一，受案范圍。主要可分為三類：一是侵犯消費(fèi)者權(quán)益的廣告欺詐；二是侵犯同類經(jīng)營者權(quán)益的廣告欺詐；三是侵犯良好社會(huì)風(fēng)尚的廣告欺詐。第二，訴訟原告資格。廣告欺詐公益訴訟的原告資格范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于傳統(tǒng)的三大訴訟原告資格范圍，就廣告欺詐行為而言，所涉及的利益群體可以分為三類：同業(yè)競爭者群體利益、消費(fèi)者群體利益和其他社會(huì)公共群體利益。一般而言，對(duì)于不同的廣告欺詐行為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述三個(gè)利益群體的特點(diǎn)，將原告主體分為國家授權(quán)的檢察機(jī)關(guān)或政府機(jī)關(guān)代表國家提起公訴，也可以由利害關(guān)系人以國家授權(quán)機(jī)關(guān)的名義或個(gè)人名義提起訴訟。第三，實(shí)行舉證責(zé)任倒置，規(guī)定主要舉證責(zé)任由經(jīng)濟(jì)與法86被告方承擔(dān)。廣告欺詐公益訴訟中的原告只需要提出廣告內(nèi)容對(duì)公共利益方面違法的初步證據(jù)，即可以支持其請(qǐng)求成立，至于違法事實(shí)是否存在，違法程度是否與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系等舉證責(zé)任，均由被告方承擔(dān)?？紤]到廣告欺詐原告舉證的困難，可以采用公示的方式，征集廣告欺詐的侵害事實(shí)，這樣不但有利于更多的人加入到公益訴訟中，分擔(dān)訴訟風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，也有利于法院對(duì)于廣告欺詐違法性的認(rèn)定，提高訴訟效率。因而，公益訴訟為廣告欺詐損害的公共利益提供了司法救濟(jì)的制度保障。
（二）引入保證金制度保證金制度
是指為了實(shí)現(xiàn)一定的目標(biāo)，行為人提供一定數(shù)量的金錢保證其作為或不作為的一種擔(dān)保制度。在廣告監(jiān)督管理中引入保證金制度是指在對(duì)廣告進(jìn)行審查時(shí)，由廣告主體提供一定數(shù)量的保證金，作為保證其的廣告不進(jìn)行廣告欺詐等違法行為或不損害社會(huì)公共利益的一種制度。保證金的數(shù)額由審查機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)水平和企業(yè)的經(jīng)濟(jì)狀況及其他方面的相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行設(shè)定。引入保證金制度，可以提高廣告主體對(duì)廣告的重視并進(jìn)行充分的估量，考慮進(jìn)行廣告違法行為的經(jīng)濟(jì)代價(jià)，也可以為廣告審查機(jī)構(gòu)提供審查的經(jīng)費(fèi)，保證審查的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。同時(shí)，保證金制度的建立可以對(duì)誠信廣告的主體進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)，鼓勵(lì)其與廣告欺詐等違法廣告行為作斗爭，更有利于打擊廣告欺詐，維護(hù)合法的權(quán)益。
（三）規(guī)定對(duì)執(zhí)法監(jiān)督機(jī)構(gòu)的責(zé)任追究制度
責(zé)任追究制度，是指行政機(jī)關(guān)、法定授權(quán)組織、行政委托組織、其他具有社會(huì)管理和公共服務(wù)職能組織的負(fù)有直接責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員因故意或過失，不履行或不正確履行法定職責(zé)，造成行政行為違法或不當(dāng)，并產(chǎn)生一定法律后果或危害后果，追究其法律責(zé)任的一項(xiàng)制度。國家工商總局作為市場經(jīng)濟(jì)秩序的主要監(jiān)管機(jī)關(guān)，責(zé)任追究制度就是其努力推出的一項(xiàng)具體措施。各地工商局在食品安全監(jiān)督、行政許可、行政公開等領(lǐng)域均推行責(zé)任追究制，并對(duì)相關(guān)責(zé)任人與責(zé)任單位在責(zé)任方式承擔(dān)上從通報(bào)批評(píng)、責(zé)令停職檢查、賠償損失到移送司法機(jī)關(guān)等有完善的規(guī)定，有利于行政工作人員牢固樹立責(zé)任意識(shí)、嚴(yán)格按照法定權(quán)限和程序行使權(quán)力、履行職責(zé)，還能改變行政管理活動(dòng)中權(quán)力制約不力、責(zé)任不落實(shí)、監(jiān)督流于形式的狀況，對(duì)打擊廣告欺詐起到了積極作用。因此，在現(xiàn)有成功經(jīng)驗(yàn)的借鑒下，我們要在立法中規(guī)定對(duì)執(zhí)法監(jiān)督機(jī)構(gòu)的責(zé)任追究制度，可以加強(qiáng)其對(duì)廣告欺詐監(jiān)管重視及力度的加強(qiáng)，督促各地執(zhí)法監(jiān)督機(jī)構(gòu)及執(zhí)法人員在對(duì)本區(qū)域內(nèi)的廣告欺詐從嚴(yán)打擊，促進(jìn)廣告執(zhí)法監(jiān)督機(jī)構(gòu)認(rèn)真履行職責(zé)，積極合法的進(jìn)行執(zhí)法監(jiān)督，推進(jìn)治理廣告欺詐工作的順利進(jìn)行。
二、加強(qiáng)在執(zhí)法監(jiān)督方面的規(guī)制
（一）設(shè)立聯(lián)合審查機(jī)構(gòu)，完善事先審查制度
第一，由政府相關(guān)部門、廣告行業(yè)協(xié)會(huì)和消費(fèi)者組成聯(lián)合審查機(jī)構(gòu)，審查由執(zhí)法部門組織，審查人員可從事先專門組建的廣告審查專家?guī)熘谐槿。俾?lián)合廣告行業(yè)協(xié)會(huì)和消費(fèi)者，共同對(duì)廣告進(jìn)行審查。審查通過可予以，若審查沒有通過，則不能；如果未經(jīng)審查而廣告，則可對(duì)其予以處罰，并且通過建立廣告審批備案制度，利用數(shù)字化的手段，將申請(qǐng)的廣告項(xiàng)目在互聯(lián)網(wǎng)上公布共享，方便執(zhí)法部門和社會(huì)公眾查詢和監(jiān)督。這種舉措雖然表面上增加了執(zhí)法部門的工作，但實(shí)際上在源頭上減少了廣告欺詐的出現(xiàn)，減少了實(shí)際執(zhí)法中的工作量，彌補(bǔ)了執(zhí)法資源的不足。同時(shí)，這樣不僅避免了審查的分工的權(quán)責(zé)不清，互相推諉，而且又加強(qiáng)了審查的力度。第二，在立法中規(guī)定擴(kuò)大廣告事先審查的范圍。實(shí)踐證明，特殊商品或服務(wù)的事先審查制度，不僅在源頭上減少了廣告欺詐的數(shù)量，而且保護(hù)了生命的安全，減少了財(cái)產(chǎn)損失，有利于市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，有助于建立安定和諧社會(huì)，具有積極進(jìn)步的意義。因此，我國應(yīng)該將商業(yè)廣告的事先審查范圍由藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥和獸藥等推廣至全部商品和服務(wù)，即把所有的廣告都納入事先審查的范圍。這樣可以限制或減少廣告欺詐的頻繁發(fā)生，加大了打擊力度，有利于廣告業(yè)的健康發(fā)展。
（二）明確廣告管理部門之間的職能與權(quán)限，加強(qiáng)聯(lián)合執(zhí)法
為了加強(qiáng)對(duì)廣告的嚴(yán)格管理，打擊和治理廣告欺詐，防止廣告的管理出現(xiàn)“都管或都不管”的尷尬局面，首先就要明確廣告管理部門之間的職能與權(quán)限。在前述設(shè)立聯(lián)合審查機(jī)構(gòu)，事先審查制度擴(kuò)展到所有的廣告的前提下，廣告的審查與監(jiān)管作出了明確的分離，設(shè)立的聯(lián)合審查機(jī)構(gòu)只負(fù)責(zé)廣告的審查，工商行政管理機(jī)關(guān)只負(fù)責(zé)對(duì)廣告的監(jiān)管。并且，在部門內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置上，厘清各內(nèi)部機(jī)構(gòu)的職責(zé)與權(quán)限，作出合理明確的分工；在外部關(guān)系上，明確廣告管理部門之間的職能與權(quán)限，這樣才能防止管理的交叉和相互推諉的現(xiàn)象。同時(shí)，我們要加強(qiáng)各行政部門之間的溝通協(xié)調(diào)，聯(lián)合執(zhí)法，共同查處和打擊廣告欺詐。我國實(shí)行審批與監(jiān)管分離的制度，各部門及時(shí)的溝通協(xié)調(diào)，聯(lián)合執(zhí)法顯得格外重要。各部門聯(lián)合執(zhí)法要明確各有關(guān)部門在廣告欺詐整治工作中的職責(zé)分工，規(guī)定部門之間協(xié)作配合的責(zé)任和義務(wù)。在廣告欺詐整治中，各部門相互支持、密切配合，及時(shí)溝通監(jiān)管信息，做到資源共享、優(yōu)勢互補(bǔ)。在分工負(fù)責(zé)的基礎(chǔ)上，切實(shí)履行各自職責(zé)，定期召開聯(lián)席會(huì)議，定期或不定期地聯(lián)合組織進(jìn)行專項(xiàng)檢查，把日常監(jiān)管與專項(xiàng)整治有機(jī)結(jié)合起來，充分發(fā)揮聯(lián)合執(zhí)法的作用，形成齊抓共管的良好氛圍。建立這樣一個(gè)健全而且上下聯(lián)動(dòng)的部門協(xié)調(diào)執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)，彌補(bǔ)了分工不合理的缺陷，也能更好的打擊廣告欺詐，維護(hù)好良好的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。
（三）健全廣告監(jiān)督機(jī)制
規(guī)制廣告欺詐，不僅要從完善立法制度，加大執(zhí)法力度，從嚴(yán)執(zhí)法，還應(yīng)該完善廣告監(jiān)督機(jī)制。加強(qiáng)對(duì)廣告欺詐的監(jiān)督，第一，實(shí)行嚴(yán)格的司法監(jiān)督。嚴(yán)格的司法監(jiān)督是指保障對(duì)廣告行業(yè)的監(jiān)督都落實(shí)到具體的某個(gè)司法機(jī)關(guān)，保證每一個(gè)相關(guān)廣告欺詐的司法活動(dòng)的每一個(gè)環(huán)節(jié)上都有相應(yīng)的司法監(jiān)督主體，堅(jiān)決做到每一個(gè)環(huán)節(jié)都有監(jiān)督，保證每一個(gè)主體都沒有逃脫司法監(jiān)督的可能性，并且做到監(jiān)督權(quán)力平衡，防止監(jiān)督失衡，以每一個(gè)環(huán)節(jié)和每一個(gè)主體為出發(fā)點(diǎn)，建立一個(gè)完善的監(jiān)督機(jī)制并使其成為長期有效的監(jiān)督機(jī)制。第二，加強(qiáng)廣告業(yè)自律監(jiān)督。廣告業(yè)自律監(jiān)督，是廣告行業(yè)組織、廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者自行制定的約束本行業(yè)或企業(yè)從事廣告活動(dòng)的公約和規(guī)則，并據(jù)此對(duì)自身進(jìn)行的廣告活動(dòng)進(jìn)行自我約束和管理，使之符合國家法律、法規(guī)、社會(huì)道德和職業(yè)道德的要求。廣告業(yè)自律監(jiān)督是保證廣告的真實(shí)性，防止欺詐性廣告，維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，建立良好的職業(yè)道德的有效手段。加強(qiáng)廣告業(yè)的自律監(jiān)督，有利于廣告行業(yè)的自我約束、自我監(jiān)督和自我管理，有利于防止包括廣告欺詐在內(nèi)的廣告違法行為，維護(hù)商業(yè)道德，保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益具有積極的意義。第三，加強(qiáng)廣告的社會(huì)監(jiān)督。廣告的社會(huì)監(jiān)督是有效遏制廣告欺詐行為的手段。加強(qiáng)社會(huì)監(jiān)督，就是每一個(gè)社會(huì)公眾及其社會(huì)組織都可以對(duì)廣告行使監(jiān)督權(quán)，使社會(huì)成員團(tuán)結(jié)起來，有助于防止廣告欺詐行為的發(fā)生，促進(jìn)廣告事業(yè)的健康發(fā)展，保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。
（四）加重對(duì)違法主體的處罰力度
對(duì)違法主體的處罰，主要是通過加重其經(jīng)濟(jì)責(zé)任實(shí)現(xiàn)的，我國法律主要規(guī)定了補(bǔ)償性賠償和懲罰性賠償兩種制裁方式。補(bǔ)償性賠償?shù)膬?nèi)容在于填平受害人遭受的實(shí)際損失，并使受害人恢復(fù)到權(quán)利未遭侵害之前的狀態(tài)，在一定程度上，可以說是以等額的損害賠償金交換等額的損害。因此，補(bǔ)償性賠償制度對(duì)廣告欺詐難以起到制裁作用，而懲罰性賠償則大大加重了違法者的違法成本，有助于通過高昂的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)制裁不法行為。懲罰性賠償具有補(bǔ)償受害人損失、制裁或懲罰侵害人和遏制侵害行為的功能。因此，懲罰性賠償制度確認(rèn)了消費(fèi)者的維權(quán)收益，極大地調(diào)動(dòng)了廣大消費(fèi)者的維權(quán)積極性，加強(qiáng)了對(duì)廣告欺詐行為的制裁力度。我們要通過懲罰性賠償機(jī)制加重廣告欺詐主體的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，降低消費(fèi)者的維權(quán)成本和提高經(jīng)營者的違法成本，達(dá)到雙重目的。同時(shí)，我們必須修改《廣告法》，增加有關(guān)廣告欺詐的沒收非法所得，提高行政處罰的額度，甚至限制或停止其廣告的資格的法律規(guī)定，進(jìn)一步加大對(duì)廣告欺詐的處罰力度。
作者：劉智輝單位：河南質(zhì)量工程職業(yè)學(xué)院
