法律思考論文范文精選

論文摘要

抵押權效力的范圍取決于當事人設定抵押權的約定和登記。房屋和土地一并抵押的規定，只是為了解決土地使用權和房屋所有權分屬于不同的權利人時的利益沖突，不是要強行擴張抵押權的效力。在因實現抵押權而拍賣抵押的土地使用權和房屋所有權時，房屋所有權和土地使用權可以一起拍賣，但是，抵押權的效力不能及于未約定的部分，抵押權人對未約定的部分不能優先受償。

房屋和土地一并抵押的規定只是為了解決土地使用權和房屋所有權分屬于不同的權利人時的利益沖突，不是要強行擴張抵押權的效力。在因實現抵押權而拍賣抵押的土地使用權或房屋所有權時，房屋所有權和土地使用權可以一起拍賣，但是，抵押權的效力不能及于未約定的部分，抵押權人對未約定的部分不能優先受償。

關鍵詞：抵押權效力、土地使用權、房屋所有權、合并抵押

抵押權效力的范圍取決于當事人設定抵押權的約定和登記。房屋和土地一并抵押的規定，只是為了解決土地使用權和房屋所有權分屬于不同的權利人時的利益沖突，不是要強行擴張抵押權的效力。在因實現抵押權而拍賣抵押的土地使用權和房屋所有權時，房屋所有權和土地使用權可以一起拍賣，但是，抵押權的效力不能及于未約定的部分，抵押權人對未約定的部分不能優先受償。

一、合并抵押不成立法定抵押權

隨著因特網在世界范圍內的迅猛發展，域名問題日趨成為人們關注與爭論的焦點。域名最初的設計目的為了方便網絡用戶之間的信息傳遞，其基本功能是確定網址、實現計算機的網絡化。盡管隨著網頁鏈接、網絡搜索引擎等技術的出現，域名作為一種網絡身份識別符號的重要地位已經有所下降，但作為一種網絡資源定位方法，其重大的社會意義與價值卻是任何人都不能忽視的，尤其是在一些域名衍生出企業“網上商標”的標識性功能之后。一、域名的含義、性質與法律特征

（一）域名的概念

關于域名（DomainName）的概念，立法上并未有統一的規定，學理界對此也有不同的理解，諸如，“域名是指與因特網上數碼地址相應的字母數字混合語符列”；“域名，又稱網址，是一個通過計算機登上因特網的人在因特網上的地址”；“域名是聯接到國際互聯網上的計算機的地址，它們是為了便于人們發電子郵件或訪問某個網站而設計的”；“域名，其實是因特網協議（IP）地址的一種容易記憶的字符串，它對應的是純數字的地址”；“域名就是指Internet用戶用以確定其在網上的位置，并與其IP地址相對應的名稱”等。根據中國互聯網絡信息中心（CNNIC）的解釋，“從技術上講，域名只是因特網中用于解決地址對應問題的一種方法。可以說只是一個技術名詞……，從商界看，域名已被譽為企業的網上商標”。

上述對域名的理解或者偏重于進行技術性闡釋，或者未能揭示出域名的獨特功能，故均有失準確。筆者認為，從法律角度來講，域名是指域名所有人擁有的用于計算機定位和身份識別的網絡地址。

（二）域名的結構及其主要類型

根據現行域名規則，一個完整的域名通常由左右兩部分構成，左邊是由TCP/IP協議種類（例如超文本網絡協議http）和萬維網代碼所構成的無識別性的通用前綴部分，右邊是由英文中的句點“。”依次隔開的頂級（一級）、二級、三級甚至四級域名代碼所構成的域名代碼部分，如HYPERLINK“”（北京大學域名），HYPERLINK“”（微軟公司域名）。一個域名中最后一個“。”右邊的部分稱為頂級（一級）域名代碼，最后一個“。”左邊的部分稱為二級域名代碼，二級域名代碼左邊的部分依次分別為三級、四級等域名代碼。一個域名從整體上看，從右向左、由循序降級的多級別域名代碼所組成，域名的區別性或識別性主要來于注冊人的自用域名代碼，如HYPERLINK“”中的三級域名代碼pku和HYPERLINK“”中的二級域名代碼microsoft等。根據現行域名管理規則，頂級域名代碼主要有二類：一類為國別域名代碼，分別對應各個國家或地區，如中國為cn，美國為us，日本為jp，中國香港為hk等；一類為類別頂級域名代碼，具體分為com（工商業實體）、net（網絡服務實體）、org（非營利組織）、mil（軍事機構）、edu（教育機構）、gov（政府機構）等。在類別頂級域名代碼下注冊的域名通常為兩級域名代碼結構，而在國別頂級域名代碼下注冊的域名通常三級或四級域名代碼結構。根據《中國互聯網絡域名注冊暫行管理辦法》，在中國的國別頂級域名代碼下，對應有6個二級類別域名代碼和34個二級行政區域域名代碼，前者分別為ac（科研機構）、com（工商、金融企業）、edu（教育機構）、gov（政府部門）、net（互聯網、接入網絡的信息中心和運營中心）及org（非營利組織），后者則分別對應著34個省級行政區域單位，如bj（北京）、sh（上海）、mo（澳門）等。

【內容提要】什么是土地儲備，誰有權土地儲備，目前土地儲備的現狀是什么，均是本文要研究的問題。關于土地儲備的主體，本文認為：目前，土地儲備的主體大致有以下三個部門：

1、地方人民政府；

2、地方人民政府的國土行政主管部門；

3、專門設立的土地儲備機構。

那么，誰應當是合法的土地儲備的主體呢？

在沒有行政授權之前，土地儲備的主體應當是各級國土行政主管部門，在有行政授權時，應當是行政授權的土地儲備機構。

公害是與“公利”和“私害”相對的概念，原意是指對某一區域范圍內不特定的多數人造成危害的現象。但公害作為一個法律概念，則專指由于工業或人類其他活動所造成的相當范圍內大氣、水、土壤、噪聲、惡臭、固體廢棄物、放射性、電磁波等污染以及振動、地面沉降、光照妨礙等危害人體健康和生活環境、生態環境的現象，即人們通常所述的環境污染。公害作為法律用語，最早出現在日本的《河川法》（1896年）中，專指河流侵蝕、妨礙航行等危害。日本在1967年規訂的《公害對策基本法》中，則進一步將公害定義為：由于人類的生產生活行動所引起的相當范圍的環境污染，包括水污染、大氣污染、噪聲污染等等。我國首次使用公害一詞是在1978年頒布的《中華人民共和國憲法》中，該法第11條第3款規定“國家保護環境和自然資源，防治污染和其他公害”。自此，公害一詞便成為我國環境保護法的一個基本概念，如《中華人民共和國環境保護法》第1條就指出，該法是為了“保護和改善生活環境與生態環境，防治污染和其他公害”。根據公害一詞在法律中的特定涵義，人們便把那些故意或過失違反環境保護法律、法規，嚴重污染和破壞環境，造成人身傷亡或公私財產重大損失，已觸犯刑律構成犯罪的行為稱之為公害犯罪。

由于環境問題涉及到社會的很多方面，公害犯罪表現形式也多種多樣，因此，各國在規定公害犯罪及其刑事責任時，規定的方式也有所不同。概括起來，主要有這四種形式：一是制定環境特別刑法，對公害犯罪及其處罰，以單行刑事法律的形式專門作出規定；二是在環境保護法中規定刑事條款，對罪名及刑罰種類和幅度直接作出規定；三是修訂普通刑法，補充公害犯罪的具體犯罪構成和制裁措施；四是將環境保護法與一般刑法有機地結合起來，既在環境保護法中作出刑事法律規定，又在一般刑法中規定公害方面的犯罪，使用時，將兩者結合在一起。

我國法律過去對公害犯罪的規定，主要采用兩種方式，一是類推方式，即在環境保護法中規定比照刑法中最相類似的條文定罪量刑，如《大氣污染防治法》第38條規定：造成重大大氣污染事故，導致公私財產重大損失或者人身傷亡的嚴重后果的，對有關責任人員可以比照《刑法》第115條或者第187條的規定，追究刑事責任。《水污染防治法》第43條也規定：造成重大水污染事故，導致公私財產重大損失或者人身傷亡的嚴重后果的，對有關責任人員可以比照《刑法》第115條或者第187條的規定，追究刑事責任；二是頒布專門的規定，對刑法進行補充、解釋，如1988年的《全國人大常委會關于懲治捕殺國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物犯罪的補充規定》指出：為了加強對國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物的保護，對刑法補充規定：非法捕殺國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物的，處7年以下有期徒刑或者拘役，可以并處或者單處罰金；非法出售、倒賣、走私的，按投機倒把罪、走私罪處刑。1987年的最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理盜伐、濫伐林木案件應用法律的幾個問題的解釋》中規定：對情節特別嚴重的盜伐、濫伐林木犯罪行為，可以處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。1987年的最高人民法院《關于要求依法嚴懲獵殺大熊貓、倒賣、走私大熊貓皮的犯罪分子的通知》中規定：對于獵殺大熊貓，倒賣、走私大熊貓皮的犯罪行為，可以判處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。但自1997年10月1日以后，由于我國開始施行新頒布的刑法典，法律對公害犯罪的規定形式有了較大的改變，取消了類推制度（注：我國刑法典第3條規定了罪刑法定原則，即法律明文規定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規定為犯罪的，不得定罪處刑。這就從根本上否定了類推原則。），并在刑法典中，對公害犯罪作出了明確具體的規定。刑法典第六章第六節“破壞環境資源保護罪”，列有14種罪名（注：1997年12月9日最高人民法院審判委員會第951次會議通過的《關于執行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的規定》，對公害犯罪的罪名都作了明確的規定，共有14個罪名。），都是有關公害犯罪的。

我國刑法典對公害犯罪的規定，可分為兩大類，一類是污染環境類犯罪；另一類是破壞資源類犯罪。污染環境類犯罪主要是指行為人違反環境法律、法規的規定，向環境中排放有毒有害物質，使環境受到污染，對他人的人身健康或生命財產造成嚴重危害，應受到刑罰處罰的行為。其構成要件是：

1.犯罪的主體。污染環境類公害罪的犯罪主體主要是指排放污染物的人，既可能是自然人也可能是法人。在刑法典頒布之前，法人能否作為犯罪主體，一直是我國法學界爭論不休的問題，但過去的刑法則明確規定法人不能成為犯罪主體。因此，在很長一段時間內，污染環境類公害罪的犯罪主體主要是指自然人，不包括法人。只有在法律特別規定的情況下，法人才有可能成為犯罪主體。這種特別規定只有一例，即1995年10月30日頒布的《中華人民共和國固體廢物污染環境防治法》的規定，“違反本法規定，收集、貯存、處置危險廢物，造成重大污染事故，導致公私財產重大損失或者人身傷亡的嚴重后果的，比照刑法第115條或者第187條的規定追究刑事責任”。“單位犯本罪的，處以罰金，并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照前款規定追究刑事責任。”（注：《中華人民共和國固體廢物污染環境防治法》第72條。）除此之外，污染環境類公害罪的犯罪的主體只能是自然人。

但刑法典對犯罪主體的規定則有了重大的改變，刑法典第30條規定：“公司、企業、事業單位、機關、團體實施的危害社會行為，法律規定為單位犯罪的，應當負刑事責任。”根據該條規定，只要法律規定為單位犯罪的，單位就可能成為犯罪主體。而刑法典“破壞環境資源保護罪”一節，都規定單位可以作為犯罪主體，因此，根據刑法典的規定，污染環境類的公害犯罪主體既可能是自然人也可能是單位。

一、全市“148”法律服務工作現狀和存在問題

近年來，全市“148”法律服務工作在各級黨委、政府的關心和支持下，充分發揮了職能作用，在促進當地經濟發展、推進基層民主法制建設和維護基層社會穩定中，發揮了積極的作用。有些縣區工作開展得很有特色，如贛榆縣司法局將“148”服務向基層延伸，在35個鄉鎮設立了“148”工作站，并于去年設立了全省第一家海上“148”，拓展了它的覆蓋面，方便人民群眾。但是從目前經濟和社會發展對司法行政工作的要求來看，我市的“148”法律服務工作還存在一些不容忽視的問題。

一是認識不到位。近年來，“148”法律服務雖然在一定程度上發揮了其應有的職能作用，但也存在對“148”法律服務工作重要性認識不足的現象，有的縣區對開展“148”法律服務工作思想上存在畏難情緒，行動上存有等、靠、應付等行為，弱化了“148”法律服務職能，導致“148”只作為解答法律咨詢的一般電話在使用，沒有充分發揮“148”在調解糾紛、維護穩定、替政府分憂、為群眾解難等方面的協調聯動作用。

二是宣傳不到位。“148”統一改為“12348”熱線以后，有些縣區“12348”沒有開通，仍沿用原有電話號碼，致使有些群眾不知道怎樣打法律咨詢電話。另外，有些地區對“148”熱線整體宣傳不到位，對上不主動匯報，對下不積極宣傳，大眾知曉度不高，“148”沒有產生應有的社會影響。

三是管理不到位。全市七個縣區因編制等原因至今沒有單獨設立“148”管理機構，而是與法律援助合署辦公。工作人員多數忙于案件，沒有專人接聽熱線電話。負責接待咨詢的工作人員散雜，有的沒有相應的專業知識，甚至有的縣區把“148”作為安置即將退休人員的機構，致使答復咨詢的質量不高，服務態度不盡人意。

四是保障不到位。由于縣區局經費比較緊張等原因，有的縣區幾個部門合用一部電話，不能及時有效的為人民群眾提供必要的法律咨詢，工作效率低。“148”開通時配制的電腦或嚴重老化，或被挪作他用，無法更新法規庫，七個縣區中除灌南的電腦能上網運行外，其他基本不能適應正常工作需要，這些狀況嚴重制約著“148”工作的正常開展。