財產保全擔保方式

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財產保全擔保方式范文第1篇

我單位與________因_____經濟合同糾紛一案，你院正在審理。

根據《中華人民共和國民事訴訟法》有關規定，為保證判決的執行，特請你院采取_____保全措施。

擔保事項：____________________________

申請人：_______（蓋章）

法定代表人：_____（簽章）

____年__月__日

注：保全措施包括：中止合同履行、查封、扣押貨物、變賣不易保存物并保存價款，責令被申請人提供擔保或法律允許的其它方法。

訴訟保全申請流程

提出申請

證據保全提出的主體。通常情況下，是由當事人申請，有些情況下也可以由人民法院依職權決定，主動采取保全措施。

當事人向人民法院提出財產保全的申請，這是他的權利；在他申請訴訟保全的同時，必須向人民法院提供擔保，這是他的義務。只要當事人的申請符合訴訟保全的條件，并且提供擔保的，人民法院都應當作出財產的裁定。人民法院在作出裁定時，沒有必要作調查，但必須對當事人的申請認真進行審查。

訴訟保全一般是由當事人在起訴以后判決執行以前或者在起訴的同時，向人民法院采用書面方式提交書面申請。以口頭方式提出的，人民法院應當記錄附卷，并由申請人簽字、蓋章。申請書和筆錄應當載明請求訴訟保全的原因，保全的標的物或者有關財產的種類，數量、價額及所在地。當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當事人有轉移、隱匿、出賣或者毀損財產等行為，必須采取訴訟措施的，由第一審人民法院制作財產保全的裁定，應及時報送第二審人民法院。此外，在判決生效后至該判決執行前，當事人有轉移、隱匿、出賣或毀財產的行為，必須采取保全措施的，人民法院也可以依職權作出財產保全的裁定。

申請人提供擔保

申請人必須提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。（擔保主要采用財物擔保的形式，提供擔保的財物數額應相當于請求保全的金額，擔保能在審理過程中雙方的權利都能得到平衡。）

財產保全擔保方式范文第2篇

關鍵詞：行為保全；適用條件；擔保要求

一、我國的行為保全制度

（一）我國行為保全的涵義

2013年，新的《中華人民共和國民事訴訟法》在第一百條第一款中規定了：“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施”的條款，首次在我國法制史提出行為保全的概念，構建起行為保全制度的雛形，對于完善我國保全制度，有效保護權利人合法權益乃至司法權威都有舉足輕重的作用。根據新民訴法相應的法律規定，筆者認為，我國的行為保全，是指在民事訴訟中，為避免當事人的利益受到不應有的損害或為避免判決難以執行等問題，法院有權根據當事人的申請或是根據自身的職能要求，對相關當事人的行為采取保全措施的制度。

（二）行為保全制度的必要性

隨著我國社會主義市場經濟的深入發展，各類民商事案件數量大幅攀升，其中新類型的民商事案件更是不斷增加，針對目前的新情況、新問題，人民法院須依法采取更加全面的保全措施，才能更好的預防、排除權利的損害且有利于將來判決的執行，行為保全制度應運而生。

一是行為具有保全的可行性。行為保全依據的法理是債的相對性和債的客體理論，針對的是債之訴，在民事訴訟中，就是給付之訴，而債具體又可分為金錢之債和行為之債。前者針對的對象是具體有形的財物，后者針對的對象是當事人行為（包括了消極不作為行為，也包括了積極作為的行為）。從理論上來說，凡給付之訴，無論給付內容為財產還是行為，都可能存在保全的原因和必要[1]。

二是行為具有保全的必要性。我國之前的保全制度以針對具體財產的財產保全制度為主，當事人合法權益有時難以得到有效保障，比如離婚案件中子女的撫養權問題，盡管法院在審判中對子女歸父親抑或是歸母親撫養進行了確定，但是，一方為了爭奪對子女的監護權，在訴前甚至訴訟過程中采取轉移子女或將子女藏匿起來的辦法，導致法院的判決執行難以到位，損害監護人和被監護人的合法權益，也損害了法院判決的權威性。一些類別的案件也同樣需要采取行為保全來對當事人的行為予以臨時限制以保障另一方當事人的合法權益，比如勞動者在追索勞動報酬訴訟以及通行權糾紛、專利侵權糾紛、侵犯名譽權糾紛等案件。

因此新《中華人民共和國民事訴訟法》首次提出了行為保全的措施，改善民訴法保全制度過去僅限于對當事人有爭議的財產或是責任財產采取保全措施的情況，有效彌補我國保全制度的不足。

二、行為保全制度目前的司法實踐的幾個問題

（一）行為保全的適用條件

一是行為保全適用的基本條件。新民訴法將財產保全與行為保全作捆綁式規定，給二者在適用條件、程序上同化的錯覺，實際上，行為保全有自己獨特的特點來同財產保全區別開來，比如保全目的、保全對象等，故行為保全具有如下特別的適用條件：（1）有初步證據表明申請人的合法權益正在或者將要受到被申請人的侵害；（2）如不采取行為保全將會給申請人造成損害或者使其損害擴大；（3）如不采取行為保全可能給申請人造成的損害大于如采取行為保全可能給被申請人造成的損害。但如采取行為保全會損害公共利益的，不得采取行為保全。[2]

二是行為保全適用的訴訟階段。根據民事訴訟法的相關規定，以及司法實踐的通常做法，行為保全同財產保全一樣可以適用于訴前和訴訟階段，這是明確的，但是對于一審和二審或者審判和執行程序的轉換銜接過程中能否進行行為保全，法學界和司法實踐中還是有存在不同意見的。筆者認為，行為保全與財產保全在性質、目的等方面是相同的，盡管我國目前還沒有明確的規定，一些適用上的標準行為保全還是可以參照財產保全的規定，如《最高人民法院關于適用若干問題的意見》第一百零三條規定的“當事人上訴后到二審法院接到報送的案件前的階段，一審法院可以依申請或職權采取財產保全措施。”筆者認為一審裁判文書送達后到當事人上訴前階段的案件，一審審理結果已經明確，案件事實也已經基本明朗，且敗訴方采取積極作為或消極不作為以使判決不能執行的可能性比訴前以及一審審理階段的可能性增大，這個時間段中如果出現需要保全的情形，由一審法院進行財產保全或是行為保全都是有其必要性和正當性。另，執行程序是為保障判決的執行，此階段由執行法院進行財產、行為保全也是為了可以更好的防止“使判決難以執行或者造成當事人其他損失”。

三是行為保全的具體適用情節認定。新《民事訴訟法》對行為保全只是比較抽象的規定，對其的具體適用范圍、審查程序及后續救濟程序都沒有進行具體規定，這些又不能直接適用財產保全的規定，因而對于行為保全適用的范圍，目前在司法實踐中主要形成兩種觀點，一種觀點是認為，我國的行為保全適用的范圍界定可以參照大陸法系國家的做法，即在民事訴訟中廣泛適用行為保全，盡量減少限制，采取的是一種全面適用的做法。如美國的聯邦訴訟實踐中，初步禁止令之類的動議就是是行為保全的一種類型，在美國是很常見的訴訟手段，我國可以參考大陸法系對行為保全適用范圍的規定和實踐做法，對凡是涉及到需要通過保全行為來保護當事人利益的情節，都在適用之列。另一種觀點認為，我國的法制還不夠健全，行為保全在我國作為一中新生的法律制度，現階段無論是理論基礎還是實務操作經驗積累，都不足以支持全面放開行為保全的適用。另外，保全程序對當事人的程序保障不足，行為保全請求與本案請求往往容易容易重疊，如法院準許行為保全，等于直接就實現了申請人的本案請求，不利于當事人的平衡保護，故在采取其他措施能保護當事人合法權益的情況下，應該慎用行為保全。

筆者認為，行為保全的適用范圍可以參照大陸法系的經驗，再結合我國司法實踐，對行為保全制度的適用范圍進行適當的規制。首先借鑒在我國在知識產權案件、海事案件審判的經驗，確立行為保全的審查標準：一是申請人和被申請人之間存在民事爭議，防止行為保全措施被濫用而損害第三人利益；二是被申請人正在或即將實施的侵犯或損害行為，導致將來的判決無法強制執行或難以執行，或造成難以彌補的損失；三是申請人提交初步證據，證明存在下列情形之一：不采取行為保全措施將導致將來的判決難以執行，不采取行為保全措施將造成難以彌補的損害；四是申請人提供合法有效的擔保；五是適用比例原則，行為保全措施對被申請人的損害不致明顯超過不采取行為保全措施給申請人帶來的損害；六是行為保全措施不致損害社會公共利益。[3]再來就是對行為保全的適用具體范圍明確，筆者認為，行為保全定位為民事訴訟的程序之一是確切無疑的，處于行為保全適用的目的，其適用范圍不僅僅局限于某些特定領域。綜上，筆者認為，行為保全案件的適用范圍應該擴展至一切符合申請條件的民商事案件和經濟案件。比如婚姻、家庭糾紛、侵權糾紛、合同糾紛、公司、證券等糾紛。

（二）行為保全方式

我國新民訴法前規定的保全制度主要是以財產保全為內容的，而財產保全針對的對象是具體的物，是當事人的財產，采取的主要是查封、凍結、扣押等方式，但行為保全作為一新型保全方式，針對的對象是當事人的行為，對當事人的行為進行保全，查封、凍結、扣押等方式難以達到行為保全所期望的效果，在司法實踐中，哪些方式才能作為行為保全的方法呢？行為保全的方式是由當事人申請確定，還是由法院根據案件情況具體適用呢？司法實踐目前也、尚未有一個統一的觀點。筆者認為鑒于行為保全既可是不作為請求，也可是不作為請求，保全的內容、方式比較多樣復雜，而且申請人往往不具備專業領域知識， 要求他們在申請時明確具體的行為保全方法過于嚴苛，故在行為保全中，法官對行為保全方法的確定享有一定的自由裁量權， 人民法院可根據案件案情的實際需求來酌定保全的具體措施，必要情形下依職權確定，大體包括指定監管、禁止被申請人一定行為、強制被申請人實施一定行為等，可避免申請人在申請時不能提出合理的行為保全方法，而遭到法官的駁回裁定的情況。當然，在確定行為保全保全方式的過程中，法院要尊重當事人主體地位，確定行為保全方法時有必要征求申請人的意見，避免給當事人造成突襲裁判。

（三）行為保全擔保條件的認定

行為擔保針對是當事人的行為，那么對行為保全尤其是訴前行為保全可能產生的風險，當事人應當提供怎樣的擔保，才能應對這種風險，保障被保全人的合法權益。筆者認為行為保全與財產保全等保全的具體情況不同，可能給被申請人造成的損失也不同，對行為擔保的要求也不同，應根據保全的特點和風險大小來確定對保全擔保的要求，但由于個案皆有不同，立法時難以在制定規范時細化各種情形，或者確定一個固定的比例，因而司法實踐中，法官應被賦予較大的自由裁量權。但是法官在自由裁量時也應當遵循一定的標準和原則，防止權利濫用的制度功能。一方面是要區分不同保全請求，分別由法律規定或由法院決定。比如說涉及人身權糾紛的，以人身行為為保全內容的，不必要求申請人提供擔保或是相應的少提供擔保。涉及海事訴訟、知識產權訴訟的，申請人必須提供擔保而且可能要多提供擔保。其他行為保全措施，申請人是否應提供擔保，由法院酌情決定。另一方面是要區別保全的具體對象，若保全標的涉及到商標權、專利權，將直接影響到企業聲譽，保全錯誤可能造成的損失較大，對擔保的要求就比較高。相對而言，保全涉及到房產等不動產等可能給被申請人造成不大損失的，擔保額度可適當放寬。

（四）行為保全效果的強制執行力

由于行為保全的對象是被申請人的行為，法院在保全時往往采用監管令、禁止令、強制令等不同種類保全措施，這種行為的強制比對單純財產的查封、凍結、扣劃的措施施行起來困難得多，很多時候是需要被申請人自覺履行才能實現，因此在被申請人不予配合的情況下，為了能達到行為保全的效果，就只能依靠強制方法來保障。筆者認為，盡管我國目前還沒有具體針對行為保全強制執行力的操作規定，但是考慮到我國《海事訴訟特別程序法》第59條已經規定了被申請人拒不執行海事強制令的三種處罰措施，借鑒其他國家的法律規定，比如英美法系將拒絕履行行為保全裁定的行為作為藐視法庭行為來處理，大陸法系相應的處罰措施包括罰款、拘留等，這是可行的。

（五） 行為保全的解除與救濟

民訴法第104條明確規定 “財產糾紛案件，被申請人提供擔保的，人民法院應當裁定解除保全”，財產保全針對財產進行保全，主要的目的在于避免當事人合法財產權益的損失，故若被申請人提供相應的擔保即可達到與申請人采取財產保全措施相同的功能，法院應該在被申請人提供擔保時裁定解除保全措施。但行為保全不同，行為保全針對的是當事人的行為進行保全，主要的目的是通過被申請人為一定行為或是不為一定行為，以達到某種效益或是避免損失，大多數情況下，涉及的效益還是損失往往無法確定，因此被申請人提供擔保未必能夠解決申請人權利保護問題，且新民訴將被申請人提供擔保解除保全措施，嚴格限制在財產糾紛案件中，行為保全不適用被申請人提供擔保而解除的規則。

注釋：

[1]劉小慶：論訴訟行為保全制度的內涵，經濟與法。

[2]肖建國：行為保全：彌補財產保全不足的創舉，檢察日報，2012年10月19日第三版。

財產保全擔保方式范文第3篇

行政復議情況

利達公司不服某海關的扣留決定，于2006年4月1日向該海關的上一級海關申請行政復議。利達公司認為，該公司只就有關免稅貨物向海關承擔納稅義務，汽車是其合法所有的財產、且不涉及任何海關法上的義務，海關只能扣留免稅貨物而不能扣留汽車。復議機關經審理認為，利達公司在特定減免稅貨物的海關監管期限內有轉移應稅貨物及公司其他財產的行為，經海關責令提供擔保而未能提供，根據《海關法》第六十條第一款第（二）項之規定，某海關有權扣留利達公司價值相當于應納稅款的貨物或者其他財產。經查，利達公司被扣留的3輛汽車的所有人均為該公司，價值與其應納稅款相當，某海關的扣留決定合法合理。因此，復議機關依法作出行政復議決定，維持某海關的扣留行為。利達公司收到《行政復議決定書》后，在法定期限內未向人民法院提起行政訴訟。

海關稅收保全措施是指在發生納稅義務人逃避納稅義務的情形時，為防止國家稅款的流失，海關對納稅義務人所有的相當于應納稅款的財產所采取的限制處置的行政強制行為。《海關法》第六十一條、《進出口關稅條例》第四十條對海關采取稅收保全措施的前提條件、法定程序、保全方式、后續處理等作了詳細規定，本文將結合海關征稅實踐對此進行分析。

海關實施稅收保全措施的條件

稅收保全是法律授予海關的一項重要權力，它對于保證海關稅收安全，促進海關稅收應收盡收具有重要的意義。海關稅收保全措施是一種較為嚴厲的行政強制手段，只有符合法律規定的特定情形，海關才能實施。根據法律規定，具備了以下兩項條件的，海關可以采取稅收保全措施：

納稅義務人在規定的納稅期限內有明顯的轉移、藏匿其應稅貨物以及其他財產跡象的。

海關征收稅款通常體現為一定數額的貨幣，納稅義務人必須有一定的財產基礎才能履行其有關納稅義務。納稅義務人在納稅期限內轉移、藏匿其財產的，將喪失其納稅的經濟基礎，勢必會威脅海關稅收安全，導致海關稅收落空。因此，海關必須采取一定的措施加以防范。在海關稅收征管實踐中，對于這一條件的把握主要有以下三點。一是特定時間，即“規定的納稅期限”的具體時限。一般貿易進出口貨物的納稅期限比較容易理解，即海關填發稅款繳款書之日起的三個月內，而且由于納稅義務人在完稅前一般不能實際占有控制貨物，不易發生“轉移、藏匿”情事。加工貿易保稅貨物、特定減免稅貨物、暫時進出境貨物因其具有不同的海關監管屬性，在規定的納稅期限上存在區別。本案中，利達公司進口的免稅設備尚在海關監管年限內，其轉移應稅貨物及其他財產的行為有可能導致在海關監管年限屆滿時，利達公司沒有能力繳納其應繳稅款。二是特定行為，即“轉移、藏匿應稅貨物以及其他財產”，這主要是指納稅義務人有逃避納稅義務的行為。轉移、藏匿的表現形式多種多樣，例如通過企業分立、合并的方式實現，或者拒不告知海關其貨物的合理去向，或者制造假象欺騙海關。三是必須有一定的證據證明納稅義務人實施了逃避海關納稅義務的行為，即“有明顯跡象”。這主要是考慮稅收保全作為一種針對財產的較為嚴厲的行政強制手段，如果實施不當極易引發爭議，給納稅義務人造成損失，因此海關在實施之前必須掌握了能夠證明納稅義務人轉移、藏匿應稅貨物及其他財產的相關證據，而不能毫無事實根據地行使這項權力。

納稅義務人經海關責令提供擔保而未能提供的

這一限制條件體現了行政強制中的“最小損害當事人利益”的原則，即行政機關能夠采用多種方式實現行政目的的，應當避免采用損害當事人權益的方式。在實施稅收保全措施前，海關必須先責令納稅義務人提供擔保，這一方面可以給納稅義務人一個自我履行的機會，另一方面也可以避免動用行政強制手段，降低行政成本。納稅義務人提供擔保的，既可以向海關提出有履行能力的擔保人，也可以向海關提供擔保物，如人民幣、可自由兌換貨物、匯票、本票、支票、債券、存單、銀行或者非銀行金融機構的保函以及海關依法認可的其他財產、權利等。納稅義務人向海關提供了與其應當履行的法律義務相適應的擔保的，海關不能采取稅收保全措施。

海關稅收保全措施的方式

海關稅收保全以保證稅款的實現為目的，根據法律規定，海關實施稅收保全措施可以采取兩種方式。一是書面通知納稅義務人開戶銀行或者其他金融機構暫停支付納稅義務人相當于應納稅款的存款，即通常所說的凍結存款，限制納稅義務人轉移、處置；二是扣留納稅義務人價值相當于應納稅款的貨物或者其他財產。海關在凍結存款或者扣留貨物時，一般應以價值相當于應納稅款為限。凍結存款的數額較易確定，與應納稅款等值即可。扣留貨物或其他財產時一般不可能做到其價值與應納稅款完全等同，因此法律規定可以是“價值相當”的貨物或者其他財產。實踐中海關可以通過專業機構的評估，確定貨物或其他財產的價值，避免過大地超過法定范圍對納稅義務人的財產采取強制措施。需要注意的是，法律并沒有將海關扣留的對象限定于應稅貨物，而是規定了可以扣留納稅義務人所有的貨物或者其他財產，包括動產、不動產。這就意味著只要能夠證明有關貨物或者財產屬于納稅義務人所有，海關就可以對其中價值相當于應納稅款的部分采取稅收保全措施。因此，本案中利達公司申請行政復議的理由是沒有法律依據的。

《海關法》雖然沒有對凍結存款和扣留貨物的先后順序作出強制性的規定，但按照法律精神，為避免給納稅義務人生產經營帶來更多的不便，海關在采取稅收保全措施時，一般優先采取凍結納稅義務人存款的措施，納稅義務人在銀行或者其他金融機構中無存款可以執行時，海關可以扣留納稅義務人價值相當于應納稅款的貨物或其他財產。納稅義務人也可以根據自己的生產經營實際向海關提出申請，選擇稅收保全措施的方式。海關在采取扣留貨物或者其他財產的保全方式時，可以考慮有關貨物或者其他財產對于納稅義務人的重要性和急需程度，按照“最小程度影響當事人的合法權益”的原則實施稅收保全措施。

另外，鑒于稅收保全措施限制了納稅義務人對其財產的處分權，一旦實施將對納稅義務人的財產甚至生產經營活動產生較強烈的影響，為了保證稅收保全措施的合法性與合理性，防止采取不當而給納稅義務人造成損失，法律規定必須經過直屬海關關長或者其授權的隸屬海關關長批準，海關方可實施。這是采取稅收保全措施所必須履行的法定程序，如果海關未經審批而采取稅收保全措施，則構成程序違法。

海關對被保全財產的處理

稅收保全只是一種臨時性的行政強制措施，對于被保全的財產海關將根據不同的情況作出相應的處理。

納稅義務人在規定的納稅期限內繳納稅款的，海關必須立即解除稅收保全措施。納稅義務人履行有關納稅義務后，海關與納稅義務人之間的稅收法律關系即已消亡，稅收保全的事實基礎不再存在，因此，必須立即解除所采取的稅收保全措施，書面通知銀行或者其他金融機構解除存款的凍結或者制發解除扣留通知書，將扣留的貨物或者其他財產發還納稅義務人。海關沒有在合理的期限內解除稅收保全措施，超期凍結存款或者扣留貨物、其他財產的，可能使納稅義務人的合法權益受到損害。

期限屆滿仍未繳納稅款的，經直屬海關關長或者其授權的隸屬海關關長批準，海關可以書面通知納稅義務人開戶銀行或者其他金融機構從其暫停支付的存款中扣繳稅款，或者依法變賣所扣留的貨物或者其他財產，以變賣所得抵繳稅款。這是關于海關執繳稅款的規定，屬于海關稅收強制執行。有關海關稅收強制執行的法律問題，在上一期《中國海關》本欄目中已經作了詳細解析，本文不再贅述。

財產保全擔保方式范文第4篇

財產保全是我國民事訴訟法的一項重要的基本制度。同時，財產保全是訴訟保全的重要組成部分。財產保全，是指人民法院根據利害關系人或當事人的申請，必要時也可依職權對一定財產采取特殊保護措施，以保證將來生效判決有得以實現的物質保障的制度。

民法把財產保全分為涉外的財產保全與國內財產保全，根據在訴訟上的不同階段財產保全又分為訴前財產保全和訴訟財產保全。

就司法實踐而言，占絕大部分的保全申請都是在訴前或者起訴的同時提出。而在起訴的同時提出應當相當于訴前提出，因為法院是否受理本案訴訟，決定的期限在7日內，而是否采取保全措施的裁定則是在48小時內，這就意味著往往還沒有作出是否受理本案的決定之前必須先行作出保全裁定。而在我國《民事訴訟法》中，顯然以訴訟中財產保全為主，對訴前財產保全為輔。

關于財產保全的管轄和申請來說：對于訴前保全利害關系人應口頭或者書面的形式依法向財產所在地法院提出，而訴訟保全則理之當然是向受理案件的原審法院依法提出。人民法院基于申請入的申請，以裁定的方式做出保全決定后，可通知有關單位免責進行監督。

我國《民事訴訟法》第九十四條第一款規定：“財產保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。財產保全措施有查封、扣押、凍結和法律規定的其他 [1]。當事人對財產保全或者先予執行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。申請人申請財產保全，在于維護自己的正當權益，但不得損害申請人的正當權益，因此，如果申請人申請有錯誤，就應當承擔一定的責任。

關鍵詞： 民事訴訟；財產保全

財產保全是我國民事訴訟法的一項重要的基本制度。同時，財產保全是訴訟保全的重要組成部分。財產保全單單從字面上看，是指對財產采取某些保護措施。書面上的含義是指人民法院對于可能因一方當事人或者一方利害關系人的行為或者其他原因，使將來生效的法律文書不能執行或難以執行的情況，在訴訟前或者訴訟中做出裁定，對一方當事人或者一方利害關系人一定范圍的財產或者與爭議有關的財產采取措施，限制其處分的一種法律行為和法律制度。為了使將來生效的法律文書能順利的執行，保護一方當事人的合法權益，在我國民事訴訟法中，對財產保全做出了明確的規定.

一 財產保全的種類

民法把財產保全分為涉外的財產保全與國內財產保全，根據在訴訟上的不同階段財產保全又分為訴前財產保全和訴訟財產保全。

（一）、涉外財產保全

涉外的財產保全是指含有涉外因素的財產保全，所謂涉外因素是指雙方當事人一方是外國人、訴訟標的在國外或者雙方法律關系的事實存在于國外。涉外的財產保全與非涉外的財產保全，是建立在同一基礎上的一種應急性的保護措施。但涉外的財產保全又有其不同的特點：

1啟動財產保全程序的主題不同。國內財產保全中，當事人可以申請保全措施，人民法院亦可依照職權主動采取保全措施。涉外財產保全，只能有當事人申請采取保全措施，人民法院不依職權進行保全。當事人既可在訴訟開始后提出申請，也可以在涉訴的情況下向人民法院申請保全。

2 訴前保全后，申請人提出訴訟的期限不同。國內訴前保全措施采取后，申請人應在15日內向人民法院起訴，涉外訴前保全措施采取后，申請人提起訴訟的期限為30日，而不是15日。

3 對保全財產的監督機制不同。國內財產保全措施采取后，一般不需要第三者監督，涉外財產保全措施采取后，一般應交有關單位監督。

在我國民訴訟法中只所以這樣規定，主要是為了保護申請人的利益，尊重當事人的意志，即有申請就可提供保全，不駁回申請，不主動進廳干預。另外，對訴前的保全，以給申請人較長的時間使其準備進行訴訟。

涉外財產保全多見于海事案件。在海事訴訟中，常涉及財產的扣押和船舶的扣押，如扣押后無人監督，很可能被人破壞或駛離港口。為避免這種情況發生，《民事訴訟法》第255條規定：“人民法院決定保全的財產需要監督的，應當通知有關單位負責監督，費用有被申請人承擔。”

（二）、國內財產保全

在我國現行民事訴訟法頒布之前，沒有在法律上確立訴前保全制度，．而在實際生活中，時有利害關系人爭議的財產遭到毀損、滅失或者變賣，轉移、揮霍，給利害關系人造成難以彌補的損害，因而在制定現行民訴法時，了以前的審判實踐的經驗，結合改革開放和主義商品蓬勃的國情而將訴前保全作為我國民訴法的一項重要制度。

就司法實踐而言，占絕大部分的保全申請都是在訴前或者起訴的同時提出。而在起訴的同時提出應當相當于訴前提出，因為法院是否受理本案訴訟，決定的期限在7日內，而是否采取保全措施的裁定則是在48小時內，這就意味著往往還沒有作出是否受理本案的決定之前必須先行作出保全裁定。而在我國《民事訴訟法》中，顯然以訴訟中財產保全為主，對訴前財產保全為輔。由此對訴前財產保全作出比訴訟中財產保全嚴格得多的規定。

1．訴前財產保全

訴前保全是指在訴訟程序開始前，人民法院對于可能因一方利害關系人的行為或其他原因，使另一方利害關系人的權利不能實現或者難以實現的情況，根據利害關系人的申請，對對方一定范圍的財產或者有關爭議的財產做出裁定，采取強制措施，限制其處分的一種法律行為制度，訴前財產保全不是每個案件的必經程序，而只是某些少數案件，情況緊急，利害關系人又來不及起訴，而為了避免其合法民事權益遭受難以彌補的損失，在起訴前向法院申請訴前財產保全。人民法院在接到利害關系人的訴前財產保全的申請后，是否會采取訴前保全呢? 根據《民事訴訟法》第93條規定，采取訴前財產保全應當具備下列條件：

第一， 必須是情況緊急，不立即采取保全措施，將會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害。

第二， 必須由利害關系人提出保全財產的申請。“利害關系人”指與被申請一方存在民事權益爭議的人。沒有申請訴前財產保全的，人民法院不能依職權主動進行。

第三， 申請人必須提供擔保。這與訴訟財產保全不同，訴訟財產保全不是必須提供擔保，只有在人民法院責令提供擔保的時候，提供擔保才成為必要條件，而且這種擔保必須與所保全的財產相適應，不能小于所保全的財產。申請人不提供擔保的，應當駁回申請。

以上三個條件必須同時具備，缺一不可。

人民法院接受利害關系人的申請后，應在48小時內進行審查并作出裁定。對于不符合條件的申請，駁回裁定；對于符合條件的申請，裁定采取財產保全措施，并立即執行。

申請人必須在人民法院采取保全措施后15日內起訴，可以向對案件有管轄權的法院起訴，也可以向采取財產保全的法院起訴。有管轄權的法院與采取訴前財產保全措施的法院可能是同一法院，也可能不是同一法院。不是同一法院時，采取財產保全的法院因采取了保全行為，對該案取得了管轄權，有權受理申請人的起訴。申請人在人民法院采取財產保全后15日內不起訴的，采取保全措施的法院應當解除財產保全。

2、訴訟財產保全

訴訟保全是指人民法院從立案開始到做出判決之日起對于可能因一方當事人行為或者其他原因，使將來法律文書不能執行或難以執行的情況根據另一方當事人的申請或者依職權做出裁定，對一方當事人的財產或者訴訟標的物采取強制措施限制其處分的一種法律行為和法律制度。

當事人在向法院提出訴訟保全時，也要符合一定的條件，法院才能采取訴訟保全，根據《民事訴訟法》第92條規定，采取訴訟保全應當具備以下條件：

第一， 必須是由于當事人一方的行為或者其他原因，有可能使判決不能執行或難以執行。這種可能性必須是客觀存在的，不是主觀臆斷的。有些案件的審理需要較長時間，而爭議的財產有的易于變質腐爛。在此情況下，人民法院依當事人的申請或依職權采取保全措施，處理變賣，折價保存。

第二， 采取訴訟保全的案件應當具有給付，比如給付一定的金錢、給付某一物品。單純的確認之訴或變更之訴，判決不具有給付內容，根本不發生判決不能執行或難以執行的危險，不適用訴訟財產保全制度。但是，在確認之訴或變更之訴中兼有給付之訴內容的，可以適用訴訟財產保全制度。

第三， 訴訟財產保全主要根據當事人的申請而采取，但當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以依職權裁定采取訴訟保全措施。

第四， 申請必須向受訴人民法院提出，不得向非受訴人民法院申請訴訟財產保全。非受訴人民法院也不得受理申請。

當事人的申請符合上述條件的，人民法院可以裁定采取財產保全措施。為防止因保全錯誤被申請人造成損失，而申請人又無力賠償的情況出現，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。

人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48時內作出裁定；裁定采取財產保全措施的，應當立即開始執行；雖然無緊急情況，需要采取財產保全措施的，也應盡快裁定采取財產保全措施，并付諸執行。

3．訴前財產保全和訴訟財產保全的區別

訴前財產保全和訴訟財產保全的區別其主要區別有：

（1）、訴訟保全既可以由一方當事人依法提出申請，也可以由法院依職權依法做出裁定；訴前保全只能由利害關系人一方提出保全申請，法院無權依職權做出裁定；

（2）、訴訟保全是為了保證判決后的執行，于起訴時，或起訴后判決前提起；訴前保全是為了保護利害關系人的利益，使民事權益不受損害，于起訴前提起；

財產保全擔保方式范文第5篇

關鍵詞：財產保全；財產保全程序；問題；完善建議

由于某些債務人轉移財產、抽逃資金以逃避債務、訴訟或強制執行的行為非常普遍，債權人的合法權益也因此會遭受嚴重的、甚至是難以彌補的損害。而如果保全了債務人的主要財產后，債務人則會被迫應訴，或者積極主動履行義務，從而使雙方當事人之間久拖不決的糾紛得以解決。因此，財產保全是民事訴訟的一項重要的權利保障措施。

一、財產保全的概念與意義

財產保全是指為了保證將來生效的民事判決能夠得到切實執行，或者為了使債權人的合法權益得到切實的保障，由債權人依法提出申請，法院依法采取的限制債務人處分或者轉移財產的強制性措施。財產保全分為兩種，一種是訴訟保全，這種保全是在法院受理后、審理完畢之前，申請人向人民法院提出訴訟保全申請，人民法院采取強制措施。訴訟保全占財產保全的絕大多數。另一種是訴前保全，是指提訟前，申請人即向人民法院提出訴訟保全申請，人民法院采取強制措施，在這種保全的情形下，申請人必須在人民法院采取強制措施后的十五天內向人民法院提訟，如果逾期不提訟，法院將解除訴前財產保全措施。

財產保全的意義在于維護當事人的合法權益，防范對方當事人惡意轉移、隱匿、毀滅財產等訴訟欺詐行為的出現，保證法院裁判在訴訟實踐中得到真正的實現，防止勝訴的判決書到手卻形同空文的情形發生，避免背離當事人訴訟目的的初衷，確保進行民事訴訟的實際效果。

二、財產保全的范圍與程序

財產保全的范圍，在司法實踐中尤為重要，如果申請人申請保全的范圍超出請求的范圍或者保全的財物與案件無關，那么申請人就應當承擔由此而給被申請人造成的財產損失，承擔有關賠償責任。《民事訴訟法》第94條第1款規定：“財產保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物”，其中限于請求的范圍，是指被保全的財物的價值，應在申請人的權利請求或者當事人提出的訴訟請求的財產范圍之內，不應超過權利請求或者訴訟請求的標的物的價值，二者在數額上應大致相等。該范圍也可以是申請人或訴訟當事對某項具體財物提出的保全申請。而與本案有關的財物，是指保全的財產應是利害關系人之間發生爭議并即將提訟的標的，或者是當事人之間發生爭議的標的，或者與本案的標的有牽連的財產。根據法律的規定和實際情況，可以進行財產保全的范圍主要是被申請人所有、占有、享有的實物或財產權利。具體包括被申請人在銀行開立的賬戶及存款。被申請人在房地產交易中心登記在案的、擁有所有權的房產，或者擁有使用權的土地。被申請人對外投資的股權、持有的股票、債券及股息、紅利等收益。被申請人擁有所有權的車輛被申請人擁有所有權的廠房、機器設備及原材料、半成品、產成品等貨物。被申請人享有的對其他人的到期債權或其他人應付給被告的租金等。本申請人享有專用權的專利、商標等知識產權。其他各類被申請人擁有金錢價值和權利的財產。

人民法院在采取保全措施時，應該依法進行，嚴格按照法定的程序，不得。具體程序如下。

第一，申請人提出財產保全申請。財產保全申請由利害關系人提出，并提供與保全標的額等值的財產擔保。訴中財產保全由當事人提出或法院依職權決定，法院可以責令申請人提供擔保，申請人拒絕提供擔保的，法院依法駁回其申請。申請人可以以自己的財產作為擔保，也可以以第三人作為保證人的方式提供擔保。訴前財產保全的申請，必須由利害關系人向財產所在地的人民法院提出。

第二，人民法院受理并做出裁定。人民法院在接到申人的申請后，對訴前財產保全須在48小時內做出裁定。而對于訴中財產保全，除緊急情況須在48小時內做裁定的以外，其他一般情形無明確限制。人民法院決定采取保全措施后，應當立即執行，以防止被申請人處分財產或標的物。另外，人民法院對申請人的申請經過審查，認為不符合財產保全條件的，應當裁定駁回該申請。

第三，申請人應當及時與人民法院負責保全工作的法官聯系，向其提交已掌握的被申請人的財產線索及證明材料并根據法官的日程安排，及時配合其完成財產保全相關工作。

第四，財產保全工作完成后，申請人應及時簽收財產保全所涉及的相關財產的清單和保全告知書。

第五，申請人不服人民法院財產保全裁定的，可以申請復議一次，但復議期間不停止裁定的執行。

三、財產保全制度中存在的問題及完善建議

由于財產保全對被申請人的財產和行為產生了一定的約束力，限制其故意轉移財產或逃避債務情形的發生，督促其履行合同義務，同時也加大了當事人和解的可能性，大大減輕了人民法院的負擔，具有一定的積極意義。但中國的財產保全制度還存在諸多的問題與弊端，需要不斷加以完善。

（一）建立嚴格審查制度

有管轄權的法院在接受財產保全申請時，既要從形式上審查該申請是否符合法律規定，同時也要審查采取財產保全措施是否必要。首先要審查財產保全申請是否符合法定的條件與程序，另外如果被申請人的財產基礎雄厚，經營狀況良好，并有良好的商譽，即使不對其財產實施保全，申請人勝訴后仍可保證利益的實現，而且申請人申請保全的標的額又比較小，那么則沒有必要采取財產保全措施，既浪費財力，又占用法院的資源。

要加強對申請人的財產審查，嚴格要求申請人提供擔保，以保障被申請人的權益。因為在申請財產保全時，申請人并不確定能否勝訴，而財產保全是一項十分嚴厲的制度，一旦適用就會給被申請人造成經濟損失和精神損失，這種損失既包括實際損失也包括無法估量的預期損失，因此，為了平等地保護雙方當事人的利益，申請財產保全的申請人必須提供等級價值的擔保。尤其是一些以第三人的財產作為擔保的財產保全申請，更要嚴格審查擔保財產的真實性和合法性。

（二）處理好保全措施的銜接與撤銷

財產保全的期限一般情況下是六個月，但有些案件受法院排期或案件本身的性質影響，如知識產權案件取證時間較長，環節較復雜，很難在六個月內審結，對于此種情況，案件承辦法院應該注意財產保全時間上的銜接，適時延續財產保全，以保障財產保全措施能夠真正起到保護當事人的合法權益的作用。

基于公平原則也要相應地保障被申請人的利益，在司法實踐中，財產保全措施往往注重保護申請人的利益而忽視了由此給被申請人造成的損失，突出表現在兩個方面，一方面，是當事人撤訴時沒有同時撤銷財產保全申請，法院裁定準許原告提出的撤訴申請，而此前采取的保全措施并沒有及時解除。另一方面，對于一些簡易程序審理的案件，審理期限較短，一般在三個月之內可以審結，但是案件審理結束后即便被申請人履行了義務，但財產保全措施依然存在，被申請人的財產依然處于凍結狀態，而申請解除財產保全的過程又相當漫長，由此給被申請人造成的損失并沒有承擔的主體。因此，需要明確規定原告在申請撤訴時應當一并提出解除保全的申請，同時簡化解除財產保全的程序與環節，以更好地維護雙方當事人的權益，從而更好地體現法律的公平。

（三）完善對無形資產保全法律規定

無形資產即智力成果，其突出特點是無形性，對無形資產保全措施進行規范統一是必要而重要的。而實際中只有最高人民法院公布的《關于注冊商標進行財產保全的解釋》對注冊商標保全的內容、期限、程序等做了相應的規定和解釋，但對于專利權、著作權等其他無形資產的財產保全的具體模式和操作程序并沒有相應的法律規定，因此，亟須出臺相關的法律法規ψ利權、著作權等無形資產的財產保全做出明確的規定，保證在實際的司法中做到有法可依。

（四）細化對于財產保全錯誤的賠償規定

雖然在《民事訴訟法》有關于財產保全錯誤的救濟性條款，即第九十六條中規定，申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。但是，對于賠償的范圍、賠償的數額并沒有明確的規定，在具體的實踐中很難操作。在財產保全實施錯誤的情況下，被申請人沒有任何過錯，那么其經營中的預期利益不應該受到損失，因此，應通過立法明確規定損失包括預期損失，由人民法院根據預期損失的數額、風險的大小等情況綜合考慮、裁量。對于因錯誤申請造成被申請人的精神損失，人民法院應當同時判決申請人承擔精神損害賠償，以達到真正全面彌補被申請人各種損失的目的。

對于人民法院主動采取保全措施發生錯誤而給被保全財產的公民、法人和其他組織造成損失的賠償，法律沒有明文的規定。具體操作中可以參照中國《民法通則》《國家賠償法》及相關司法解釋的規定，促使人民法院在采取財產保全措施時，依法慎重做出決定，也建議盡快}H臺相關法律法規，以規范公權力的行為及后果。

（五）積極建立財產保全協助網絡