法律與社會

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法律與社會范文第1篇

〔摘要〕 從社會學視角而言，法律作為控制社會的工具只在維持社會秩序和保持社會正常運行而發揮作用。法律的社會功能通常是通過解決社會沖突和作為控制社會的手段得以有效地表現。而法律作為一種正式的社會控制方式通常主要通過法律方式解決社會沖突或爭議，推動或阻礙社會的變革，從而影響社會的穩定和發展。

〔關鍵詞〕 法律與社會；社會控制；沖突解決；社會變革；社會秩序

法律的存在僅僅因為社會成員相信法律對社會控制具有一定的功能和價值。法律作為控制社會的一種方式，雖然其功能和價值是隨著社會狀況和觀念的變化而變化的，但是法律的基本原則和精神總是保持一定的穩定性。當研究法律時可能發現，雖然適用法律解決社會沖突可能隨著社會的變化而發生變化，但是法律作為控制社會的主要手段總是發揮著有效的作用。

一、法律作為一種社會控制：正式與非正式

所謂社會控制，就是指社會為確保其社會成員之間相互遵從一定的社會規則所采取的一種社會控制方式?！?〕由于社會控制具有程序化的要求，從而使大多數人的是非觀念得以內化。如果社會成員按照積極的方式行為，他們的行為就將被正面地予以許可或獎勵。如果他們的行為與社會所確認的規范相背離，那么他們必然會受到各種否定性的制裁，被排斥出社會甚至承擔法律責任。

社會控制可以分為正式的和非正式的。非正式的社會控制是指由長期形成的社會習俗、習慣和慣例等非成文性規則所調控的，它的功能對于平穩社會是必不可少的。這些非正式的控制機制尤其在小團體內更為有效，它包含著面對面的互相合作和交流，且在日常生活和行為中為人所熟知。如當人們爬樓梯時，總是從右手邊上去的，他們遵從的是非正式控制程序，因為這并非正式的規則或文典要求他們在爬樓梯時必須從右邊上去，而是社會中的非正式控制要求這樣做。如果人們按照社會所贊同的通行潮流方式行走，他們將順利地通行并得到獎勵。如果人們選擇逆通行潮流而行，他們可能遭受到由于混亂局面所帶來的否定性的社會制裁，或被擠開或被碰撞。不遵守社會非正式規則，雖然沒有正式的制裁方式予以制裁，然而非正式規則所具有的否定性的道德譴責也會造成內在或外在的壓力。而正式社會規則是這樣一些社會規則，即這些規則是如此之重要以至于必須把它們記載下來。例如制定法律以指引個人間的行為、駕駛機動車輛和其他社會行為和活動。一般而言，當人們違反這些正式的社會控制規則時，否定性的制裁如刑法制裁和民法制裁比違反非正式控制規則要嚴厲得多。

使非正式的和正式的社會控制內在化的過程就是持續不斷的社會化過程。這個過程本身就是一種社會控制形式。這一過程通過協調社會成員的自我認知而控制社會成員的行為。它同時厘定了人們所處的世界以及在這個世界中的地位。通過社會化過程，人們不僅知悉其在社會中的本真，而且知悉他們作為社會整體中的一員應當如何處理個人與個人、個人與社會的關系。進而，社會化過程確定了他們和其他人之間的關系，并作為個人去洞悉與他人之間的交互行為、思維方式和交往手段。制裁在社會化過程中通過激勵或貶抑某種知識和技能的獲得而控制著個人；具有這些制裁或缺乏這些制裁，往往取決于個人的性別、種族、社會階層和其他相關因素，即制裁與否受到社會的多種因素影響。

依賴于社會化過程所形成的方式，個人找到了社會生活的旨趣，同時也找到了社會活動和社會行為的限度。社會化逐漸地培養了一套社會成員本身所具有的信仰，既闡釋自身存在于社會的可能性，又確定還有限制自身的因素。當特定個體探究確定自身存在的社會時，他在社會中所處的地位也同時被社會所確認。例如，如果一個人成功的愿望是最終成為一名大學教授，且后來他的目標達到了，這個人把他所取得的成就看作社會的積極認可，認為自己獲得了同事和學生的認同和尊重。反之，如果特定個體的理想還包含成為一名大學校長，但事實上他僅僅只是一名大學教授，那么這可能被認為是社會對他的消極認可。個體通過社會化過程知悉自己要去愛護和尊重社會的一些成員，同樣也懼怕或憎恨其他一些違反規則的社會成員。特定的個體可能知道是毫不置疑地接受權威還是不信任和拒斥權威，所有這些都依賴于特定個體性格形成時期對其所遭受和容忍的認同程度以及制裁的類型。許多人所受到的認可或制裁，無論積極的或消極的，總是因其性別、種族或社會地位等主客觀因素的不同而發生變化，且深深地影響著個體的知識和社會技能。

當下，社會科學家和其他人都在討論兩種基本形式的威懾因素。特定的威懾因素主要運用于阻嚇特定的個體。一般威懾因素試圖阻止大多數群體的活動和行為。科塞里貝卡利亞〔2〕（1963）和杰里米邊沁〔3〕（1789）認為威懾的效果受到兩種可變因素的影響：（1）對違法者懲罰的嚴厲程度；（2）對違法者懲罰的確定性、及時性和敏捷性。一般而言，這種觀點是與傳統的理論有著密切關聯的，是犯罪學學科中討論最為頻繁的主題之一。然而，大多數現代學者認為，法律的制裁并不會產生威懾的效果。

當人們對社會行為和社會活動進行立法時，有些概念和術語必須予以闡述和澄清。當立法主體禁止某種行為時，例如搶劫，并且規定對此種違法行為施行制裁和懲罰，這是法律威懾和正式的社會控制。然而法律威脅阻懾違法行為的能力具有可變性，因為個體對威懾的回應是變動不拘的。有些人可能因法律的威懾而停止違反法律的行為，而另一些人可能相應地改變行為方式或行為重復的頻率。大多數個體絕不從事消極的、受到制裁的行為，而有些人可能做出違法的行為僅僅因為未被告知。這種對法律威脅的回應被稱之為傳送帶效應。

當威懾因素趨向于限制特定行為時，它僅僅可能成功地改變這種行為。純威懾效應主要用于描述威懾因素是如何得以良好地運行的術語，它是指受到威懾已被阻止的行為總數減去已發生的行為數。事實上，當有些法律威脅可能阻止某些行為時，它們可能并未產生純威懾效果?！?〕

個體可能因為本身特征和性格因素而從事不同的社會行為，法律或多或少地對他們產生威懾作用。例如，面對現時的人比面對未來的人較易于遏制其行為，法律卻較少具有威懾作用；樂觀主義者比悲觀主義者較易于遏制其行為，法律則較少具有威懾作用，因為他們相信自己將不會違法。而法律的威懾作用對于具有威權主義人格的人而言，由于他們對權威的信念和尊重，法律對其則趨向于具有較多的威懾性。當社會適用法律并創制法律威懾因素時，法律成為了一種正式的社會控制手段。確實，社會中的大多數人都能透視法律作為社會控制機制的基本目的和用途，如果社會不把特定行為視為消極行為，進而對違法者實施制裁，那么法律就毫無意義和目的可言。法律之所以對社會有效用，正是由于它能夠作為人們行動的指南從而指引人們的行為方式。

二、法律解決社會沖突之路徑：調解與司法判決

法律除控制行為之外，其功能和作用還在于能夠解決社會沖突或爭端。爭端是社會沖突的一種方式，它包括雙方或多方當事人之間有不相容的目標。爭端在其范圍的強度、時效期限、解決模式、因果關系等方面都是變動不拘的。按照胡果的觀點，沖突的解決方式、沖突的調整手段、沖突的處理方法或程序、爭端的解決形式和爭端解決方法，所有這些術語都指稱的是一種過程，即特定主體中的兩造當事人在他們之間解決問題的過程?！?〕

一般而言，解決沖突的一種或多種形式已經存在了幾個世紀。縱觀法律發展的歷史，爭端解決的方式已歷經了無數次的變化。西蒙羅伯茲〔6〕認為，在世界上有些地方，個體之間的直接性暴力，如攻擊、宿怨、決斗等等都是既定的解決爭端的方式。沖突解決既可以通過羞辱、嘲笑、公眾譴責和公眾唾棄予以實現，也可以通過超自然的力量——宗教、巫術和道法等予以實現。并非所有沖突中的當事人都直接涉及到解決沖突的所有方式。不采取任何措施也是一種解決沖突的方式，因為引起沖突的問題被忽略，與侵害當事人的關系繼續維持。人們通常采取兩種消極的沖突解決方式，即回避行為和退卻行為?；乇苄袨橐话闶侵赶拗婆c其他爭執人之間的關系以至于爭端不再凸顯出來；退卻行為是指一方當事人撤回或終止雙方之間的沖突關系。然而，這些極為常見的消極沖突解決方式，并非總是切實可行的。

爭端產生的原因太多。一般認為，個人之間的爭議可能涉及到金錢、關系、不動產權利或諸多其他問題。當個人與組織之間發生糾紛時，產生糾紛的原因可能是財產和金錢、賠償損失和補償、民事權利和組織性行為、程序和政策。組織之間也可能發生爭端。當國家與個人或與其他組織之間發生爭端時，人們可能把違反法律或違反規則作為爭端發生的主要原因。

1.爭端過程的階段性

納德和托德在1978年確定了爭端發生和解決的三個階段，雖然這三個階段并非總是明確的或有序的：〔7〕

（1）抱怨或前沖突階段。這一階段圍繞著這些情勢，即個人或群體認為不公正；它是單方性的且可能突然發生沖突，或也可能消減。（2）沖突階段。這一階段遭受委屈和不幸的當事人通過表達怨恨或不正義的情感面對侵害的當事人。這一階段是雙方性的，即卷入糾紛的是兩造當事人，如果沖突在這種意義上不能獲得解決，那么它就進入第三個階段。（3）爭端階段。如果使解決沖突變得更為公平，那么就必須有效地、充分地利用法律資源。這一階段是三方性的，即糾紛中的兩造當事人通過第三方的參與而達到解決沖突的目的，糾紛的解決是通過第三方的介入而體現其特征的。

從結構上分析，法律只能解決具有法律要素的沖突。法律無能力或不打算解決造成沖突的基本事實。人們或沖突的當事人之間即使運用法律解決了爭議，他們仍然可能處于敵對的或彼此之間互相抱怨的狀態。例如，在關于有孩子的離婚案件中，在離婚程序期間，孩子的監護和孩子的生活維持被解決了。但是，事實上，父母常常自我感覺到，隨著他們孩子的成長或新的伴侶進入生活圖景之中，沖突的作用繼續存在著。

2.沖突解決的方法

一般而言，解決爭端有兩種重要的形式，即兩造當事人程序和三方當事人程序。當事人可能通過他們之間的互相協商而達到目的和結果，或者沖突解決有賴于第三方的參與，即公正的第三方主體通過公正的裁斷行為來解決爭議?！?〕

兩造當事人程序——磋商。當發生爭議的當事人在沒有中立的第三方參與下尋求解決他們的分歧時，磋商程序就啟動了。這是兩造當事人的安排，它包括爭辯和討價還價兩個階段。磋商的基本條件是雙方當事人希望能夠通過互相協商解決沖突。在美國，不采取任何措施回避爭議和磋商是解決爭議通常的一種方式。

三方當事人程序——美國的一些著述者把三方當事人沖突解決程序稱之為協商的司法形式?！?〕包括第三方裁決爭議的程度可能隨著正式程序的范圍、公開的程度、相關的認知程度和爭議的裁決方式而發生變化。一般而言，三方當事人程序的解決方式包括：

（1）調解（或調停）。調解是利用中立的第三方解決爭議的一種程序。調解的基本原則是合作與和解，不是對抗。調解者是按照每個當事人的最大利益來解決雙方當事人的問題并進行運作的促進者。從理想的角度看，處于沖突的兩造當事人皆信任調解者。調解是一種非對抗性的過程，即它并非裁決和判斷雙方當事人的是與非；它的目標在于解決爭議。這是所有三方當事人程序中極少具有的正式性程序。調解者盡力幫助當事人調和分歧而不管誰是誰非或正確與否。

（2）仲裁。在仲裁程序中，被認為中立和能勝任的爭議解決者為爭議雙方當事人做出最后的和有約束力的裁決。爭議雙方當事人預先同意和認可仲裁人行使此種職能。它不同于進入訴訟程序的案件，這種程序可能仍然帶有私人性的、非正式性的和單純性的特質。仲裁人的行為盡管與法官的行為具有相似性，但是仲裁人并非職業性的法官。仲裁趨向于成本上的最低化和裁決中的最快化。大多數大宗交易合同都包含著最后和有約束力的仲裁條款。

（3）申訴專員（Ombudsman）的運作。另一種第三方當事人程序，包括調解和調查，是申訴專員運作的一種方式。申訴專員是政府專門處理民眾訴愿的官員。在美國，這種程序主要使用于公司、醫院和高等院校。對這種程序的主要批評來自于此種信念：政府申訴專員常常因既得利益而偏袒一方或另一方當事人。例如，如果政府申訴專員被某大學所雇傭，他可能提出有利于所雇傭的大學的理由。然而，這種缺乏客觀性的弊端因現代技術領域的高度專業化可能被消減。在法人公司，有關知識產權的爭議將需要在這個領域內的精通專業的人員裁決雙方的爭議才具有優勢。當這種知識性來源于以前同樣的產業部門所涉及到的領域時，被稱之為“擊中主題”的現象發生了。當有能力的特定主體調查、評估和調解這些復雜的爭議并作為產業部門的參與者時，就會產生這種現象。

（4）認罪求情協議。認罪求情協議是指經法庭批準，被告為了避免受到較重的處罰與控訴人達成的一種協議。它是刑事司法程序中一種具有磋商性、第三方參與性的解決爭議的形式。在美國，1920年代，由于認罪求情協議承認社會上地位更高或關系較大的公民可以偏袒對待，違背正當法律程序原則而備受批評。1950年代，再次出現對它的批評且主要集中于強制性問題。當下，兩種批評意見具有一致性。如果認罪求情協議程序具有一種優點的話，那就是它的可預知性方式。被告自愿和解的重要性是這一程序的中心，但是有些法律家批評認為，在求情認罪或進行審判之間并非表現出自愿性的決定。

三、法律控制社會之方式：懲罰與救濟

我們研究法律控制的功能和作用時如果不闡釋法律實際上是怎樣解決與沖突相關聯的問題，那是不完整的。救濟和懲罰在西方國家公共法律體系中具有極其重要的地位。它們是法律體系中解決問題的基本手段，且通過合法地實施確認權利和矯正損害。由于個體違反社會規則，不論是成文的還是不成文的，懲罰就開始出現了。因此，社會懲罰人們的方式一般依靠于監禁、要求支付罰金、迫使從事特定的行為，或三種類型同時適用。懲罰是社會控制的一種形式，它可能非正式地產生和形成，也可能正式產生和形成，如通過制定法律或其他規范性文件。法律控制社會的懲罰和救濟主要包括：

1．損害賠償。損害賠償是一種支付金錢解決爭議的方式，它意味著因侵害法律權利或因傷害發生而引起的賠償，包括人身傷害。損害賠償包括下列幾種賠償方式：

（1）名義上的損害賠償。名義上的損害賠償是象征性的損害賠償，它所支付的條件是當受害人的法律權利受到侵害，且因不太重要或沒有重大的損失或傷害時適用。

（2）補償性的損害賠償。補償性的損害賠償是一種極為常見的以判決賠償為主的法律救濟形式。這種賠償的目的在于使已受到損害的當事人完全得到補償，即讓他們恢復到原來的狀態而不能再受到損害。在此種情形下，損害賠償必須是真實的、直接的和具有物質性的，且能夠被判決所補償，例如人身損害或違反合同所受到的侵害。 \

（3）懲罰性的損害賠償。懲罰性的損害賠償由法官判決，并非補償其傷害，而是作為對被告人的懲罰。因為懲罰性的賠償或稱為“懲戒性賠償”的目的是雙重性的，即懲罰過去違法的人和威懾未來犯罪的人，主旨不在于某種程度的損害賠償本身，而是無法容忍被告人的暴行。懲罰性的賠償可能僅僅判決于這些案件即證據證明被告是出于惡意。

2．衡平法上的救濟。在英國早期的普通法體系中，對個體有效的基本救濟方式是損害賠償。然而，由于損害賠償救濟方式的局限性，當有些個體認為他們應該有法律的訴求時，他們感覺到他們并沒有任何地方去提出訴訟。為了解決這些問題，普通法體系最后建立了兩種法院：一是衡平法院，專門審理當事人已存在的法律和先例中皆未提出過的訴求；二是普通法院，專門審理損害賠償案件。歷史上，訴訟人尋求衡平法院解決的案件必須符合下列條件：（1）窮盡一切救濟手段，即應當沒有其他任何的有效救濟途徑；（2）訴訟時效內，即應當在規定訴訟時效期間內尋求救濟；（3）實際可行性，即所尋求救濟的訴求應當是實際存在并具有可行性的；（4）不加重損害，即應當沒有任何其他方式提起訴訟，或任何其他方式將可能使當事人所訴求的傷害變得更為糟糕。盡管在英美法系中兩種法院體系并存了若干年，但今天他們之間已經差異甚微。

3．禁止令。禁止令或阻止令是法院要求一方訴訟當事人不為一定的行為或為一定行為的命令。前者稱之為消極性的禁止令，阻止違法行為的發生或繼續存在；后者為積極性的禁止令，阻止消極違法的繼續存在。禁止令最初確立于衡平法院，其目的在于直接阻止未來的損害而不是矯正正在發生的問題。隨著時間的推移，各種各樣的禁止令已普遍在英美國家法律體系中發展起來。一般而言，禁止令可以分為下列四種形式：（1）臨時性的禁止令。它常常適用于維持現狀直到當事人的訴求在法院予以解決為止。（2）持久性的禁止令。它是一種長效期的禁止令，并且包括一種命令性的行為，這種命令已經通過訴訟而確立起來。（3）強制性的禁止令。它直接要求當事人必須作出某種行為或做某事。（4）臨時限制令和保護令。它是單方面的附加性令狀類型；即它們被授予而沒有預先對其他當事人經過聽審或最小的注意。一般而言，原告必須出示授予這兩種禁令的證據。

4．宣告判決。宣告判決，亦稱布告式判決，是一種確認法律關系的判決。它是指法院只宣告確認當事人某項權利或對有關的一個法律問題表明法院的意見，并不做出其他任何裁決性的一種判決。宣告判決是已經確立的衡平法上的救濟類型的例外。它的本質在于法院宣告兩造當事人所引起爭議的法律權利的判決形式。法官簡單地宣告結果，而并非要求各方當事人做什么。因此，它只是宣告已存在的法律關系而已。

5．刑事救濟。針對刑事違法的救濟與民事救濟相較有更多的類似性。刑事救濟包括監禁、緩刑考驗、罰金、服勞役以及依據法官裁決和傷害情節給予處罰的各種新型的懲罰手段。例如，認罪求情協議的判決就與刑事救濟密切相關。

四、法律作為社會變革之方式：推動與限制

社會變革是指社會和文化制度隨時間推移而發生的轉型。社會變革是由許多因素綜合作用的產物，且有四個關鍵性的性質：〔10〕（1）它發生于所有社會和文化之中，盡管變革的頻率是不確定的。（2）它可能是有意識的或無意識的。（3）它通常會引起社會較大的爭論和風潮。（4）有些社會變革比其他社會變革更具有現實和歷史的意義。

正如我們所指出的，法律產生于社會變革中既具有獨立性的可變因素，又具有依賴性的非可變因素的一種因果關系。例如，在美國，已實施的法律，賦予或剝奪了婦女的權利和有色人種的權利，強制土著美洲人離開部落領地，并且授予經過選擇群體的民事權利和財產從而犧牲了其他人的利益。種族隔離法最終被解除種族隔離法所取代，既有正在變革的社會意識形態的原因，也是正在變革的社會意識形態的結果。家庭關系的變革模式所引起的變化是有關離婚法的產生，它進一步變革了婚姻的社會觀念。這些事例表明法律總是與社會環境相適應的，但是必須予以注意的是，法律與社會變革的關系并非總是直接的或積極的。

1．法律對社會變革的抵制

正如胡果所提出的，社會變革如果沒有抵制的話幾乎是鮮有成就，且變革越激烈，抵制越大。在維持現狀中，既得利益團體和個人可能擔心一旦發生社會變革，他們將會喪失其權力和威望?！?1〕而社會中的某些團體和個人可能因為階級、意識形態或制度上的緣由反對變革。此外，還有一種抵制社會變革的社會因素是心理因素。習慣、動機、無知和對變革可能影響其利益的有選擇的洞察力也可能引起抵制社會變革，正如文化因素中所存在的宿命論、種族中心主義和迷信觀念等對社會的抵制。最后，經濟因素也可能阻礙變革。威廉埃文認為，法律如果滿足下列七個條件，仍然可能對社會變革產生一種有效的推動力：〔12〕（1）法律應該具有正當性，或源于權威，或源于聲望；（2）法律從術語上而言應該具有合理性，且這些術語應當具有可理解性和與當下所存在的價值體系相一致；（3）任何變革的倡議者應當表明法律已經在其他國家得以良好地運行，并有效地維持著社會秩序；（4）新法律的實施應當具有迫切性和直接性；（5）這些新法律的執行必須維護和推動社會變革；（6）法律的施行應當包括積極和/或消極的制裁因素；（7）法律的施行應當平等地對待這些人，即使這些人不能由于法律的實施而處于不利狀態。

只要法律滿足了上述條件，它就會獲得人民的認同，因為它從表面而言仍然不失為公平地起作用或盡可能地實現平等對待。如果法律旨在社會變革而沒有任何正當性和合法性基礎，那么人民就不會認同和承認它。

2.運用法律推進社會變革之利弊

從總體而言，法律在社會變革過程中的作用是一把雙刃劍，正如胡果所認為的，運用法律推進社會變革有其利弊?！?3〕他認為，法律推進社會變革有三種主要優點：（1）法律確認一種合法權威。法律作為一種社會變革的工具，其主要優點是社會認同感，即認同法律的控制和法律所禁止的應當被遵守。韋伯分析法律時已經集中地討論了三種類型的權威，即傳統型權威、個人魅力（克里斯瑪）型權威和法律—理性型權威。〔14〕研究表明，合法性權威極大地影響著社會行為和態度。（2）法律的約束力。法律的約束力主要表現為：有些個體把法律看成自然和/或神的命令（自然法學派的觀點）。而許多人相信，他們有義務服從法律，甚至有時在犧牲道德的情形下。法律所呈現的命令和可預見性，助推著社會化進程并獲得社會的認同。（3）法律制裁的運用。法律有權力施加消極的制裁，從而消減阻礙社會變革的結果。這種結果可能被認為是法律肯定的行為和平等受雇傭的機會。消極的制裁是抵制合法命令行為的結果。

法律與社會范文第2篇

我國法律援助參與者具有多樣性、廣泛性的特點

我國法律援助參與者主體多樣性和廣泛性的特點是由我國目前法律援助和法律服務的現狀和特點決定的。首先，法律援助的供需矛盾突出。一方面，我國的人口數量較大，法律援助對象眾多，并且公民法律普及的程度不高，法律援助的需求量大。

法律援助對象不僅要求得到專業的訴訟和辯護，也需要得到專業的法律咨詢，非訴訟的法律事務的指導和等其他形式的法律援助服務。另一方面，專業法律服務人員缺少，全國注冊的執業律師不到13萬人，平均每一萬人不足一名律師。同時，律師分布不均衡，70％左右的律師集中在大中城市,只有30％的律師在為農村服務?；鶎臃晒ぷ髡咦鳛橛兄袊厣姆煞杖藛T正是為了彌補律師數量上的不足和分布的不均衡應運而生的，目前全國基層法律工作者也僅有10萬人左右。法律服務從業者的數量不能滿足社會對法律服務和法律援助的需求。

因此，在我國，社會不斷增長的法律援助需求與法律援助供給能力不足的矛盾將長期存在，需要更多的社會力量參與到法牽援助工作中來 ，共同促進法律援助工作的發展。其次，法律援助服務的成本主要是人力資源成本。從降低和節約人力資源成本出發，應該對不同的法律援助案件或事項配置不同援助人力資源，合理調配律師、基層法律工作者和其他參與者的力量，為有不同需求的法律援助對象服務，實現法律援助人力資源的最充分地發揮，防止人力資源的浪費，也是解決法律援助供需矛盾突出的有效途徑。

基于上述原因，在法律援助參與者的范圍和對象上，我國的法律法規作出了兩個方面的規定：一方面通過《 刑事訴訟法》、《 律師法》、《 法律援助條例》（以下簡稱《條例》）和司法部《關于律師和基層法律服務工作者開展法律援助工作暫行管理辦法》，確定了由專職法律援助律師、社會職業律師、基層法律服務工作者共同組成的義務主體；另一方面對其他社會力量參與法律援助工作作出了靈活的、倡導性的規定?！稐l例》第八條規定：“國家支持和鼓勵社會團體、事業單位等社會組織利用自身資源為經濟困難的公民提供法律援助?！币恍┓稍牡胤搅⒎ㄒ矊Υ俗鞒隽艘幎āＨ纭栋不帐》稍鷹l例》第三條規定：“ 法律援助實行政府主導，社會參與的原則。”

社會組織參與法律援助活動存在的問題

經費困難。除個別經編制部門批準的法律援助組織外，其他社會組織基本上沒有穩定的經費來源。設在各社會團體的法律援助機構的工作站點情況相對好一些。這些站點雖然沒有專項經費支持，但是由于其設在各社會團體內部，其辦公經費一般都會從其所屬部門開支。但是這些組織能利用的辦公經費有限，所以其業務活動受到很大影響，有的形同虛設，很少開展活動。與上述組織相比，民間組織則困難更大，它們沒有正常穩定的經費來源，有些組織因爭取到境外資金而成立，后因為境外資金收縮或停止而遇到了生存困難。

社會法律援助組織人員的身份不明確，開展法律援助工作較為艱難。社會法律援助組織中具有律師資格的工作人員由于受到執業場所的限制不能取得法律服務執業證書，他們在法律援助活動中的身份經常受到質疑，得不到法院、仲裁機構的相應支持，在協調處理糾紛及辦案取證等等活動中，辦理案件的工作人員也受到許多限制。由于經費及專業服務資質等原因，社會組織的法律援助活動范圍很窄，與法律援助機構的受理案件范圍很多是相同的，沒有成為政府法律援助工作的有效補充。

缺乏有效的管理和監督。目前，對社會組織開展法律援助活動還缺乏具體的規定，針對社會組織踴躍但無序地參與法律援助活動的情況，有些地方的司法行政部門已經開始關注社會組織開展法律援助的情況。但是目前僅僅是與經其批準設立的組織保持著經常性的工作聯系；而對未經其審查、批準成立的社會法律援助組織，可以說是基本上不了解其從事法律援助活動方面的具體情/，！/況，更談不上管理和監督。收費問題仍然存在。僅從了解到的情況看，曾經發生有些社會組織因法律服務方面的收費引起糾紛被投訴到司法行政部門的情況。

社會組織參與法律援助定位思考不夠。主要表現在：一是雖然掛了法律援助牌子，但工作仍處在權益維護的老模式上，對怎樣開展法律援助思考不夠；二是將政府法律援助機構視為維護社團成員利益的渠道，在工作開展中因依賴政府法律援助而失去 自治品格 ；三是致力于建立一套與政府法律援助相仿的工作體制 ，獨立于政府外開展的卻是與政府法律援助重合的工作。

法律援助機構履行職能的主動性和效率有待提高。是否能夠切實有效地為困難群眾提供及時、 便捷、 合格的法律援助服務，法律援助資源使用效率的高低，都與法律援助機構職能發揮的好壞有十分密切的關系。一些法律援助機構重辦案輕管理，疏于履行組織實施法律援助的職責，影響了整個法律援助的工作效率。

如何引導社會力量積極參與法律援助

明確參與法律援助的指導思想

我們鼓勵和支持社會組織參與法律援助，目標是充分利用社會資源，形成合力，努力擴大法律援助覆蓋面。對社會組織參與法律援助的監督和管理，我們要堅持：社會法律援助組織與政府法律援助協調互補；多元化發展；不從事有償法律服務 。嚴格保證質量。在此基礎上，我們應進一步理順管理體制，建立健全以社會法律援助組織自律為主的內部治理機制。為保證提供合格的法律援助服務，對社會組織要實行準入制度，明確監管的標準和責任。

加強政府在法律援助中的責任

立法 方面，加大力度，完善法律援助制度的法律體系。首先要求中央政府對外加大對國際法律援助制度的研究和交流力度，把握世界各國法律援助的發展趨勢和成熟經驗，對內則應及時采取必要措施 ，結合各地法律援助工作實踐，制定詳細的統一標準和規范性指導文件，形成以《 條例》 為基礎，各種配套法律、法規為輔，相互銜接，多層次、綜合性的法律援助法律體系，確保法律援助事業協調有序發展。對于地方各級政府而言，則應依據《條例》并結合本行政區域財政、法制狀況，制定符合本地特點的具體實施標準，要本著“量力而行，盡力而為”的原則，制定科學合理、切實可行的援助細則，并隨著地方經濟、社會發展狀況及時做相應調整，在總結經驗的基礎上，積極向中央政府提出立法建議，使公民的法律援助權利真正具有可靠的法律保障。

資金方面，加大資金投入，建立法律援助經費保障機制。首先，必須加大國家財政撥款數額，將法律援助經費納入國家財政預算。其次，建立政府性法律援助基金。從實踐上看，這種基金是一個很有發展潛質的資金籌集途徑。借鑒國外經驗，結合我國國情，法律援助政府性基金可采用以下籌集方式：一是每年由政府從律師行業收取的營業稅及個人所得稅中按一定比例返還給法律援助機構，用做法律援助經費；二是從福利彩票、募捐扶貧濟困等各項公用資金中提取法律援助基金；三是政府將部分罰沒款提取一定比例作為基金；四是依法收取應由受援人承擔的合理費用，同時從敗訴的非受援方交納的訴訟費用中也可提取一定的比例，作為法律援助基金。

完善監督機制，加強監督。加強對法律援助機構、社會組織等開展法律援助活動的監督管理，嚴格法律援助實施主體在辦理法律援助案件中的工作紀律，明確法律援助轉移支付專項經費?？顚Ｓ?，定期予以監督檢查。對法律援助工作人員要加強考核，無論是辦案數量還是辦案質量都應達到一定標準，對于能力素質不達標的人員要堅決調離法律援助隊伍。

加強培訓和信息交流，注重專業特色，加強業務培訓，提高社會組織開展法律援助的服務技能和服務水平。

動員、挖掘具有“維權性質”的社團組織參與法律援助，橫向延展覆蓋觸角。

吸納社會各界支持參與法律援助，更好地維護困難群體合法權益，是法律援助事業深入發展面臨的現實問題。通過對法律援助受眾人群和服務實施主體分析發現，工、青、婦、殘、老等社團組織工作的基本職能是代表和維護其社團成員的合法權益，其機構具有的維權特性與法律援助為困難群眾依法維權的本質高度契合，且具有周密的組織網絡體系，人員、編制和經費保障穩定，如果能夠參與到法律援助中來，則是政府法律援助機構的有益補充。

發展專業的法律援助志愿者隊伍，完善維權網絡，活躍工作局面。

充分吸收社會律師作為志愿者開展法律援助工作，進一步健全完善律師激勵機制。截至 2013 年 11月，全國共有 28 個省、自治區、直轄市頒行了法律援助條例，其中僅安徽、福建、江蘇等 12 個省份規定“對于開展法律援助工作作出突出貢獻的單位和個人給予表彰和獎勵”。

對此，一是要繼續擴大激勵機制的覆蓋范圍，在其余的省份中建立獎勵和表彰的激勵機制，以提升律師辦理法律援助案件的積極性。同時，激勵機制應當以義務和職責的形式明確化，具體到條文表述中宜規定為 “應當給予表彰和獎勵”。突出強調 :請記住我站域名“應當”二字，更有利于保障激勵機制的有效實現。

二是要增強激勵機制的含金量。激勵機制的實現形式主要為獎勵和表彰。一方面，要根據各地的實際情況對辦理法律援助案件成績突出的律師給予適當的物質獎勵，另一方面，要切實加大對在法律援助工作中有突出貢獻的律師事務所和律師的表彰力度，加強對先進典型、先進事跡的學習、宣傳，通過授予榮譽、提高社會美譽度的方式來增強廣大律師從事法律援助工作的自豪感和內心動力，激發其熱情和積極性。

積極吸納院校學生為志愿者從事法律援助活動。各地區可以與當地大學法學院合作開展法律援助活動，組織在校學生到政府法律援助機構和社會組織參與接待咨詢、承辦案件，法律援助機構成為了學生們的“實踐課堂”，既為法律援助帶來活力，也儲備了人才。（江西省新建縣人民法院 張小秀 鄧金華）

參考資料：

1、宮曉冰: 《中國法律援助制度研究》，北京: 中國方正出版社，20__ 年，第 3 頁。

法律與社會范文第3篇

關鍵詞：法律；控制力量；差別

中圖分類號：D90文獻標識碼：A文章編號：1009-5349（2016）03-0073-03

一、社會規范

1.社會規范的形成

古今中外，任何制度和法規的形成都源于行為規范，若某些特定的行為規范不存在，那么人們也無法生活在有秩序的社會中。隨著人類文明的發展，衡量人們行為規范的準則也在不斷地修整中，國家與國家的法律法規存在相仿的情形，這種法律移植在國際上也是較為普遍的，但總體來說各國法律的制定大多是根據本國的實際情況而定。在法律形成之前，人類是依靠各種行為規范約束自己行為的，在中國古代稱為“禮”，如一個人晚餐受到了他人的要約，那么就必須準時赴約。這是一種隨著人類文明的發展，在社會上出現的一種“公共約定”，這種“公共約定”從大的方向來說，就是人們的道德規范和道德觀念，它將在無形之中支配人們做事的態度和行為。法律是基于社會道德規范和道德觀念而產生的，對所謂的社會“公共約定”好與壞做一個“度”的衡量。

2.規范形成的必要性

人本身是超級解放的，這點在美洲和非洲生活的原始人類中可以體現出來。若每個人解放的本性都展示得淋淋盡致，那么整個社會就會產生不安定因素，為了自己的利益去損害他人的利益，導致整個社會處于層層危險之中。[1]

社會道德只是衡量一個人行為是否符合社會公約的一個方面，即使不遵守某些“公共約定”，也不會受到過于嚴重的處罰，有可能會排除在組織之外，受到同仁的指責或唾棄，讓是大家產生不愉快的心理。如某同事喜歡邀功，總喜歡竊取別人的方案向領導匯報工作，此種情況該同事不僅會遭到其他同事的排斥，而且會影響他在同行業中的形象。因此可見，社會道德只能夠約束一部分人的行為，若要將社會規范有力地推行下去，必須依靠法律的力量。

3.社會規范的強制性

在原始時期，人們的習慣就是衡量社會道德的標準，可以說原始時代的法律與習慣是同一的東西，同時它與宗教有著密不可分的關系。在很長的一段時間里，人們是無法分辨出法律規范、風俗習慣、道德信條、宗教戒令間的關系的，它們有重疊的部分，一些事件的處理，既可以說是違反了社會道德，也可以說是不符合宗教戒令的規定，是否追究法律責任要看處理案件負責人的態度。[2]隨著社會關系和生活日漸復雜，在社會控制方面也出現了“分工”，即將法律規范、風俗習慣、道德信條、宗教戒令劃分開來，對違道德和規范較為嚴重者，以觸犯法律為由，強制執行。為了表明法律在這個高速發展社會中的真正作用，我們必須清楚地認識到法律與其他社會控制力量的差異。

二、法律與道德

1.道德源于內心

國際上一些學者，如托馬修斯、伊曼努爾?康德、穆爾等人認為道德的本質源于人類的內在良心，它衡量一個人行為是否符合社會道德的標準在于他是否出于善良的動機和意愿，如果是出于善良的動機和意愿，那么就是符合社會道德的，反之則是違道德。[3]由此理論得出，道德的形成并非源于外界的強制性，而是對人們內心的管理和透識。穆爾認為法律是一種不管社會成員是否同意，強制性的要求人們履行法律條文及規范，對人們的肉體和精神具有強迫性和威脅性，而道德更傾向于透視人們的性格和內心。對于這種道德和法律關系的理論，是不被大多數人接受的。

2.道德與法律關系

從歷史的演變過程來看，我們不能用簡單的語言或抽象的公式概括道德與法律的關系，它本身的演變過程經歷了相當長的時間。在原始時期，人們對法律是沒有認識的，能夠約束大家行為的是道德和宗教戒條，即使在希臘文明出現的階段，法律與道德依然是緊密聯系在一起的，并沒有任何條文將二者區別。歷史上最早一次人類有意識將法律與道德區別開來，是在羅馬的查士丁尼法典中，它被國際上認定為最早的一條法律戒令。[4]但值得一提的是，即使這條法律戒令是由羅馬的法學家提出來的，但在實際的案件處理中，并未將法律和道德的邊界完全區分開來。

3.正確理解道德與法律關系

法律是具有強制性的，通俗來說在道德約束以外的范圍通過法律途徑解決，它是一國統治者治理國家的必要手段，能夠有效地維護社會秩序。道德并非純粹是“靈魂”或“良心”的代表，它是人們特定的一種高圣潔的品質。[5]

眾所周知，在審理犯法案件時會探究嫌疑人的動機和意圖，這種動機和意圖對案件的處理尤為重要，它是犯罪處刑時考慮的首要條件，關系到刑罰的種類和輕重。從某種意義上來說，這種動機和意愿是來源于人們的內心，也就是托馬修斯、伊曼努爾?康德、穆爾等人所說的道德管理從內心開始。所以說，道德和法律是有一定聯系性的。法律會將權利范圍轉移到社會每個人身上，只要是在適當的范圍內，那么個人可以根據自己的意愿自由活動和處理任何事情，但只要觸犯到法律了，那么道德的約束力就失效了，必須依靠法律的強制性執行。

三、法律與習慣

1.習慣與風俗的產生

關于習慣性的探討，首先聯想到的是個人的習慣，其次才是集體下產生的習慣。如某學生早6點起床，晚10點睡覺，這是個人的作息習慣，它會形成生物鐘，一般情況下很難改變；如中國香港所有公司在上班期間都會有下午茶時間，這就形成了一種社會習慣，也可以叫做“風俗習慣”。因此，不少學者認為習慣是與風俗同時產生的，這一理論是有可取性的，但必須認識到多個人行為習慣的保持一致并影響到周圍的群眾，才能夠稱之為風俗。對于研究習慣和風俗的學者來說，應該更加清楚地分析二者間的區別和聯系。

人們的生活習慣、學習習慣、工作習慣等都不是天生的、固定的、一時形成的，而是在長期的生活積累中所形成的。所以說，習慣與道德的產生一樣，它是一個歷史問題，并非是一個哲學的辯證關系。對于一個國家來說，可以將社會已形成的良好風俗習慣推行到諸地方團體和機構，但國際上卻沒有任何一個國家將法律的強制手段推行到這些機構，這也就是習慣與法律適用范圍的不同。

2.薩維尼理論的討論

社會發展初期，法律與習慣、道德、神學間并無明確的邊界，法律可以看作是人們沒有爭議的一種生活習慣，這種理論是由歷史法學派薩維尼提出來的。薩維尼認為人們共同的行為形成習慣，習慣來源于底層的人民群眾，所以歷史法學派的兩位代表人物薩維尼和普赫塔提出法律規范是由底層生長起來的，并非是自上而下形成的。

在研究的許多史例中，很多國家法律的形成并非是民主的，而是基于家長制的情況下產生的。如印歐社會，有一個人的權利是至高無上的，他可以掌握他族內人的生死，那么各種規范的制定可以說是他統治的工具，若推行到原始社會，那么賦予這種權利的人肯定是部落首領。在這種情況下，一個國家或地區法律的形成，必定是統治者統治的工具，唯有他贊同的風俗和習慣才能夠發展起來。從這方面說，有學者質疑薩維尼的觀念也是正確的，事實上法律是統治者為了維護社會安定，鞏固統一而制定出來的具有強制的戒令。

筆者認為，歷史法學家薩維尼和普赫塔提出的理論具有片面性。首先，在早期社會，某一地區或國家，若人們養成一致的生活習慣，對這種習慣如何衡量就是法律的范疇，反過來說法律的制定和執行必須符合人們的認定標準，能夠反映出大多數人們的意識。其次，必須認識到習慣的形成源于底層社會，但法律的制定卻源于統治者，因此法律不是由下面向上面生長的，而是由上向下執行的，法律條文的規定必須符合當地社會的需要和習慣?？傊墒且环N監督工具，具體一定的強制性，是統治者意識的體現，但法律條文的規定必須符合社會正義觀念和實際需要，任何消極性的、抵抗性的、無約束力的法律條文都不能在社會上站住腳。[6]

3.習慣與法律關系

人類文明處在不斷發展中，如今法律已從習慣中完全解放出來，國家執行法律的工作人員（如律師、法官等）能夠清楚地辨別出哪些行為屬于法律，哪些行為屬于習慣。從各國法學院的建立和專業人才的培養，如今的法律條文的起草和擬定都更加具有客觀性。[7]如果要把法律制定的“前身”歸功于習慣的形成，那么可以說當習慣被國際權利機關認可并列入法律時，它就具有法律效力，不再是簡單的“習慣”了。然而，何種情況下所謂的“習慣”會被法院認可，這是值得探討的問題。首先，該習慣必須與法律的正義性保持一致，不得出現與法律有任何抵觸性的行為；其次，該習慣在某一地區或國家必須具有穩定性，即在歷史的長河中，由先人傳承下來且具有紀念性意義的風俗。

總體來說，習慣在如今統治者眼里，是微不足道的，在合理的范圍內人們的習慣可以根據身體狀態和喜好安排，對統治者來說可以忽略不計。但是在處理案件時，又必須查看一個人行為習慣，如某人經常觸犯法律，并在公安機關留有案底，與第一次觸犯法律在判刑上是不一樣的。一個良好的生活習慣是一個人品質的寫照，好的習慣可以塑造一個人的氣質，樹立個性“形象”，讓大家對你有個很好的印象。生活中各種習慣都較好的人，若無意識觸犯法律，相信法官也會從輕發落，給好人一個改過自新的機會。所以，從某種意義上來說，習慣是以間接性的途徑進入到法律領域中的。

四、法律與行政

上文闡述了法律與道德、習慣的聯系和不同，在當今社會中，除了法律、道德、習慣外，還有一種社會控制力量，稱之為“行政”機關。

1.行政含義

“行政”一詞涉及的領域較多，即公共領域和私人行政領域兩者之間，故行政是基于一定原則對公私業務的處理。例如，在公司某一部門對其他部門具有組織和規劃的權利，可以指揮其做生產計劃、檢查產品質量、核實產品生產進度等，這些都稱為私人行政范圍內。若政府人員執行上層領導任務，興修水利、植樹造林、修繕道路、維護社會秩序等，這些稱為公共行政行為。由此可見，私人行政行為是對公共行政行為相對的，判斷公共行政行為的標準是否由政府人員參與或執行，本文主要討論的是公共行政行為與法律間的關系。

2.行政和法律關系

對于行政和法律關系的理解，兩位德國公法教授耶利內克和拉班德提出國家純粹的行政活動是不屬于法律范疇內的。耶利內克認為國家成立行政機構，處理政府的財產問題、頒布官吏的行政制度、命令、規范都是在法律以外的行為，不能因為這些政策是由國家或政府機構制定，就將其歸于法律的范疇。如國家興修水利、植樹造林、修繕道路等都是會國家的建設，它與地主處理他的財產一樣的性質，這些行為不涉及到法律。拉班德認為法律的本質是限制人的自由活動和范圍，唯有與其他主體產生沖突時，才有可能牽涉到法律，否則我們可以將它視為政府整治國家的一種現象。除此以外，基于這種沖突理論，蘇俄的法學家帕舒從另一個角度出發，也得出了與耶利內克、拉班德相同的理論。

凱爾森提出了與上述對立的觀念，他認為行政和法律間本質上并未有實質上的區別，都是權利機關為了達到自己希望的事情，強制對方實行的結果。凱爾森將“法律”一詞的含義擴大化，他指出法律是國家制定的一切具有強制性的行為規范，無論是司法還是行政，都體現了權利機關的意識，刻意地區別行政與法律間的關系是無意義的、多余的。

既然各位學者在行政和法律關系處理上持有不同的觀點，那么我們該如何正確地認識到二者間的關系呢？首先，必須明白行政是權利機關基于方便的原則，對國家范圍內的事務進行處理，它屬于政府一種自由的活動范圍，所體現的是絕大多數人民的意識，受到法律的保護。其次，法律也并非絕對是基于沖突理論產生的，它與行政機關性質一樣，是權利機關為了維護自身利益而制定的強制性規范，當然這種“規范”必須符合當地的實際情況，滿足廣大底層人民群眾的需求?？傊?，法律與行政間存在差異的，不能等同看待，若社會治安管理只依靠行政部門，沒有法律的監督和強制，那么社會穩定難以保障。即使存在行政部門，法律在人類文明發展中，仍具有重要位置，應正確地認識行政與法律間的區別。

五、結語

綜上所述，在人類文明發展中，伴隨著道德、習慣、法律和行政這些控制力量，如何區別這四者間的關系是本文討論的重點。在原始時期，習慣、道德等同于法律，人們用這種社會“公共約定”來約束自己的行為，若違反了道德或當地的風俗習慣，可能會遭到他人的指責、訓斥、辱罵，但是不會受到法律的制裁。但隨著社會日益復雜，法律成為權利機關維護社會安定的工具，而且在社會發展中顯示著重要的作用。

參考文獻：

[1]朱文雁，戴鴻祥.論英國對誹謗的法律規制[J].法商研究，2010 （09）：23-30.

[2]張海林，何琴.論司法權的社會功能――以民事審判權為例[J].決策探索，2012 （12）：12-16.

[3]王智勇，陳碧妹.寬嚴相濟形勢政策下的少數民族犯罪控制研究[J].延邊黨校學報，2013 （01）：15-20.

[4]程美東，張學成.法律人思維的二元論兼與蘇力商榷[J].中外法學，2013 （02）：16-19.

[5]解莉，高正禮.法律世界觀紊亂時代的司法、民意和政治[J].法學研究，2013 （06）：20-31.

法律與社會范文第4篇

關鍵詞：市民社會；法律和倫理；辯證關系；均衡發展

中圖分類號：D90-053文獻標識碼：A文章編號：1009-5349（2016）03-0076-03

一、市民社會兩大要素分析

1.法律作為市民社會的一大要素是其制度上的保障

從世界各個國家歷史的發展變遷來看，經濟發展到一定程度必然會影響上層建筑的結構，社會和政府會分離開來。[1]我國的社會主義市場發展到當前階段，經濟社會的發展越來越自由，政府對其施加的作用越來越不明顯，這對我國的經濟和社會的發展是非常積極的。市民社會標志著社會發展具有較高的自由度和和諧度，是社會良好發展的必然趨勢。我國自改革開放以來，社會結構發生了巨大變化，各大利益集團重新洗牌，我國社會發展進入了嶄新的局面。當前我國社會的利益格局呈現多元化的趨勢，各種思想觀念互相交流沖擊。目前我國主流的社會觀念是自由和平等，同時在社會發展的過程中也伴隨著各種不和諧的現象，比如道德敗壞和人心浮躁等。這些都是我國社會發展到關鍵時期各種矛盾沖突爆發后必然出現的現象。因此，法律在當前的社會管理中起到的作用越來越大，對社會的規范性和適用性越來越明顯。法律能夠解決許多社會利益的沖突，并且其結果能夠得到社會普遍的認同。當前我國社會的法律體系正在逐步完善，并借鑒了國外許多優秀的法律治理經驗，法治社會正在不斷發展進步當中。[2]

2.倫理作為市民社會的另一大要素是其道德基礎

道德倫理在社會治理中所起到的作用顯而易見。在社會發展的初期，法律體系還沒有健全的時候，主要依靠社會倫理來治理國家。社會倫理產生于文明，隨著文明的發展而發展。[3]但是需要說明的是，隨著政治的進步，倫理呈現出相反的發展趨勢。尤其在當今市民社會中，倫理對公民的約束力顯得越來越弱，這是社會和政治文明發展的必然結果，因為在社會的發展過程中，人的道德倫理是逐漸喪失的，任何國家的歷史發展過程都體現出這一點。很多社會學家都對這一現象進行了研究，并且得出相同的結論，即現代社會不斷拋棄傳統社會的各種美德，經濟的發展使人們在利益的追逐中欲望越來越強，道德被拋諸腦后，為了利益人們可以不擇手段。當前在市場經濟的潮流中，人們為了追逐經濟利益普遍會放棄某些道德準則。所以市民社會發展到今天，必須采取有效的措施對人們的行為進行引導，維持社會的和諧。當然，雖然法律能夠起到抑制欲望膨脹和懲罰違法行為的作用，但是這是治標不治本的辦法，不能夠根本上解決社會經濟發展帶來的弊病。[4]因此，無論任何一個國家，要解決這一問題都需要從市民社會的倫理道德著手，增強公民的道德觀念，重拾傳統社會的種種美德，并輔之以有效的法律手段，才能約束人們不當的利益追逐行為，保持社會的和諧。以我國為例，政府要推進先進文化的建設，積極宣傳我國的傳統美德，提高人們的道德自省，保持我國人民良好的道德水平，實現人民行為的約束主要靠道德自覺，而不是法律的制裁，這樣才是良性的社會發展態勢。

二、現代社會倫理的精神

首先，良好的社會倫理體現出個體的意志。世界上大多數國家發展到當前階段已經進入到了市民社會的階段。這一階段的重要特征表現在市民社會的行為主體更多的是個人，而非以往的群體。市民社會的個體遵循其倫理準則，追求個人的幸福生活，實現個人在社會中的價值。而這一特征是符合市場經濟發展的內在要求的。市場經濟要求能夠尊重市場主體的自主和自由，實現資源的優化配置。自由個體在市場經濟的發展過程中，逐漸形成了獨立的人格，脫離其原有的群體性特征，擁有個人財產并且能夠自由的支配。因此，社會經濟的發展離不開個人主體性的發揮和個人價值的實現，反過來又能促進市場經濟的發展。個體意志的發揮不僅有著其經濟上的意義，更加具有社會性意義，是人類發展史中的重要變革。[5]個體主體性發揮的重要作用是公民能夠真正實現對個體的認知，從而進一步探索人類精神的真正內涵。當然，需要說明的是，個體價值的實現雖然有其重要的作用，但是也會帶來一些問題。自古以來比較穩定的社會系統是個體能夠在一定的框架內實現和睦相處，個體具有一定的自由，但是不能影響其他個體。因此可以看出，個體主體性的發揮還是要限定在一定范圍內，如果個體意志太過伸張，會侵犯其他個體的利益，不利于社會的穩定與和諧。市場經濟需要自由發展，但是要在一定范圍內自由發展；市民社會的個人精神需要體現，但是要在一定范圍內體現。這一范圍需要依靠社會倫理來界定，同時需要法律來監督。

其次，社會倫理體現出權利和義務的辯證關系。市民社會的另一個典型特征是公民有其權利，能夠使用這些權利進行社會活動。權利表明公民處于特定的社會關系中，是社會倫理的側面反映。[6]公民在行使其權利的過程當中體現出個體的自由和平等，是社會價值理念的本質反映。市民社會的倫理道德要求公民能夠行使充分的權利，能夠擁有獨立的財產權和個體性特征，在其過程中獲得自身長足的發展。需要說明的是，權力和權利二者的聯系和區別，它們是對立統一的存在。市民社會的發展要求公民個體擁有真正的權利，國家機器正常的運轉需要政府擁有足夠的權力，因此從利益關系來看，二者集政治利益和社會利益于一體。隨著社會的變遷和經濟的發展，社會機構和政府機構逐步分化，形成了兩類利益群體。市民社會代表著私人領域的特殊利益，而政府代表著公共領域的普遍利益。二者在經過長時間的矛盾與融合當中逐漸達成了某種均衡，即公民一方面努力追求自身的權利，并且盡可能實現權力的制約。從市民社會的變遷過程來看，其發展的態勢中一直呈現出權力社會向權利社會的變化。與此同時，公民擁有一定的權利也決定了其必須擁有相應的義務。無論市民社會發展到哪一階段，都沒有絕對的權利和絕對的義務，權利和義務是互為補充的。[7]公民在自由的行使其權利的同時，也要對自身的行為負責，確保這一行為不侵犯他人的權益?，F代市民社會的倫理不僅高度重視權利的尊嚴，同時也體現出義務的必要性。假設市民社會缺少了義務的規范，政府將不再具有真正意義上的作用，社會完全依靠公民只行使權利而不遵守義務的方式來運轉，這在市場經濟快速發展的現代社會中是不可想象的。

再次，社會倫理體現出契約精神。市場經濟越發展，越需要市場主體能夠相互之間遵守一定的契約，這樣才能保證市場經濟的良好運轉。市場主體在道德倫理的框架內根據自愿的原則來達成某種合約關系，通過公平的利益交換來實現經濟行為或者社會行為。社會倫理體現出來的契約精神本質上要求這一契約行為能夠對雙方有利，既能獲得足夠的利益，又能夠幫助對方實現某種目的。傳統社會中大多數行為都是通過訂立契約來完成某一活動，而在現代市民社會中，公民的道德倫理觀念相比以往要薄弱很多，而契約是以雙方的誠信為基礎的，所以要對另一方有足夠的信任才能夠順利地實現社會或經濟活動。反過來看，假設利益雙方對彼此擁有足夠的信任，那么訂立契約是否是一種多余的行為呢？因為契約本身是以誠信為基礎的。其實，在社會經濟行為中，契約是將誠信具體化和現實化，如果雙方能夠保證誠信，契約的作用便看不出來；如果雙方有一方或者兩方都不能保證誠信，契約便能夠發揮其作用，能夠讓違約方承擔一定的道德后果和利益后果。

另外，社會倫理體現出民主精神。任何一個社會以及任何一種社會階段，其主體都是由普通的平民構成的。有了這一前提，對于社會倫理的民主精神才能有深刻的認識。在日常的社會生活中，社會倫理作用與廣大人民的表現并不是想象中那么完美和高尚的。社會生活會將一切道德觀念去掉其表層的光輝，通過世俗的方式體現出來。因此，社會倫理的根本目標并不是在全社會范圍內塑造理想的道德群眾，而是讓人們能夠在日常生活中既自由又遵守一定的道德規范和價值取向。[8]當然，這并不是說市民社會降低了人們的道德標準，而是強調某種社會精英式的理想社會是不存在的，也不可能實現。擁有超高道德倫理的人是極少數的，將他們的標準應用到廣大的普通民眾身上是不科學也是不可能的。市民社會的生活仍然需要返回到其世俗化的層面，這才是民主的真正內涵。因此，社會發展到當前階段，需要解決的一個重要問題就是科學的認知倫理道德在市民社會中的應用程度，要轉變倫理范式，更加貼近普通民眾的生活實際，真正實現社會倫理的民主化。

三、法律和倫理的動態平衡

1.現代社會的理念是尊重人的個體性，維護人的自由和尊嚴

人格是構成人這一類社會群體的基本屬性之一，現代社會的形成和發展必須以人的獨立性為前提。市民社會無論是在法律的范疇內還是在倫理道德的范疇內都充分尊重人的尊嚴和獨立，人們之間都是平等的關系，即使有的人較其他人擁有更高的地位和更多的財富。國家機器雖然確定了國家范圍內的政治屬性，但是不能干涉人的精神世界，否則就不具有真正意義上的倫理價值。在現代社會中，為了實現人的尊嚴和獨立，必須把倫理和法律相結合，促進二者協調發展，建設現代型的法治社會。政府需要保障獨立的倫理價值，沒有這一保障，社會經濟就難以發展，社會秩序會出現紊亂。市民社會的倫理價值在于它更加追求人在社會中的現實價值和發展空間，是社會發展的長遠驅動力，如果人失去了其獨立性特征，倫理不復存在，社會也會因此而止步不前。一個良好的社會形態應該既有經濟的發展，又有倫理道德的發展，人在社會中經濟自由，又精神自由，這才是社會的良性存在。任何一個社會缺少了倫理道德這一重要元素是不能健康發展的，即使有著法律的約束，人類也無法正常有序地生活。市民社會中的人的價值目標包括兩大層次。一類層次是比較淺顯的，包括財富的增長和生活的現代化等。另一類是更深的層次，包括人的精神和民主化。有了這一層次的追求，社會的發展才具有根本的動力，人的社會行為才有了根本的依托。這兩個層次不能本末倒置，不能為了財富和經濟發展而犧牲更深層次的價值追求，否則會造成社會倫理道德淪喪，人們的精神支柱會坍塌，民主意識喪失，這對于生活在現代社會中的人來說是非常可怕的。

2.法律和倫理本質上是互不兼容的，一方的發展必然帶來另一方的限制

在資本主義社會中，法律完全超越了倫理而成為社會治理的主要手段，倫理對社會成員的作用微乎其微。這一社會形態的出現具有其歷史必然性。在市場經濟中，等價交換是其原則，倫理手段可能造成交易雙方處于不等價交換的地位，因此要用硬性的法律手段來維護這一經濟秩序。所以資本主義社會出現了各種各樣的私法來保障市民社會成員的個人利益。但是法律的過分使用也容易出現問題。法律雖然在保護私人利益方面具有良好的效果，但是同時也對社會倫理產生了強烈的排斥性，反而會造成社會群體出現情感上的間隙，不利于社會秩序的穩定。法律實施中不允許倫理的因素出現是正常的，但是如果法律對倫理產生了明顯的排斥作用，這是不健康的社會形態，因為市民社會沒有倫理的話，經濟活動單純依靠法律的制約是不能有效進行的，社會行為沒有倫理也會出現各種各樣的問題，人類社會的整體秩序會被打亂，不會再發展。實際上，倫理的社會作用是非常廣泛的，它的作用在法律不能起作用的時候就會顯現。當然，使用倫理管理社會并不是要讓法律不發揮其作用，其實二者是可以通過一定的平衡來實現互不干擾，共同作用的。

3.法律逐步完善，對公民個人財產和利益的保護作用越來越廣泛，力度也更大

公民的個體性也在社會經濟的發展過程中得到重視和尊重，個人擁有更多的權利來實現自身的社會價值。法律保護個人的利益財產不受到侵犯，遵循市場經濟的資源優化配置原則，保證任何個體都能夠擁有同樣的獨立性，即每個公民在人格和尊嚴上都是平等的。法律的這一終極訴求和倫理價值觀念是相似的。任何人不論其財產多少，都有權利追求幸福的生活，乞丐和富翁在身份上是平等的，受到法律的同等保護，倫理觀念中他們都是人這一獨特的社會群體中的一員，不能因為財產的多少而厚此薄彼。由此可以看出，在現代市民社會中，法律和倫理雖然性質不同，作用不同，但是其終極目的都是一樣的。雖然法律作用于個體的物質經濟方面而倫理作用于個體的精神層面，二者也可以在動態的發展中達成平衡，共同發揮其各自的作用，維護社會秩序的穩定，促進經濟和精神文明的發展。

四、結語

本文首先對市民社會的兩大要素進行了分析，然后說明了現代社會倫理的精神，最后提出法律和倫理可以在動態發展中實現平衡。要明白現代市民社會的現狀，就要弄清法律和倫理二者的辯證關系。法律能夠解決許多社會利益的沖突，并且其結果能夠得到社會普遍的認同。道德倫理在社會治理中所起到的作用顯而易見。在社會發展的初期，法律體系還沒有健全的時候，主要依靠社會倫理來治理國家。社會倫理產生于文明，隨著文明的發展而發展。二者在本質上是不同的兩種事物，法律主要維護社會成員的經濟物質利益，倫理則強調社會的精神文明層面的發展。但是二者并不是不能共存的，法律起不到作用的領域恰恰是倫理能夠發揮作用的領域?，F代市民社會要獲得長足的發展，二者缺一不可。因此要努力維持二者的平衡，使其各安其職，推動社會物質文明和精神文明的共同發展。

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法律與社會范文第5篇

自上世紀九十年代以來，馬克思法律意識觀已經成為西方發達國家研究的一個重要產業。在法律意識觀的理論體系里，所包含的法律思想非常豐富。伴隨法律意識觀的中國化，法律意識觀的思想起到了指導中國當代法律學的理論建設，以及構建和諧法治社會的作用。當代中國正在社會轉型的過程中，是矛盾和糾紛事故多發期。因此，注重法律權威的樹立，構建和諧法治社會，就需先讓人民理清解決糾紛的法律手段、態度及行動。的法律意識觀念，在西方國家和中國都有著舉足輕重的地位。尤其是在中國，法律意識觀念為中國構建社會主義和諧法治社會提供了良好的指導，有利的提高了中國人民的法律意識，促進了中國社會主義和諧法治社會的建設。

2 馬克思義法律意識觀念的轉變

的法律意識觀念出現前，法律意識是一種個人態度及觀念的體現。當法律意識的態度與觀念結合在一起時，就會對社會的生活及結構造成一定的影響。這種法律意識的形式表明，無論何種類型或規模中的社會組織團體，如，工作團體、家庭、社區以及法律機構等等，都是經過個人行動集合后產生的。這就說明，所謂的政治社會，就是獨立個體人員的聯合，這些人員將彼此之間的意志統一起來，集中力量實現相互贏利的目的，從而實現自己的個人欲望。這種自由主義法律意識的態度更多時候注重的是個人的欲望、態度及信念對外界塑造的作用之上，體現的是一種廣泛、深刻且符合規范的統一性，并沒有描述出個體之間的差異性。所以，當人民懷疑法律制度的公正性，這種意識仍會讓人民相信法律最終會實現平等、公平待遇的可能性。的法律意識觀念的出現，卻打破了自由主義法律意識的形態，找到了法律的本質。的法律意識觀指出，法律并不是萬能的，而是體現社會部分統治階級體系的整體意志及利益的形式。法律意識觀則打破了自由主義者法律意識的思想，喚醒了無產階級，將自由主義法律意識形態破除，構建一個全新的社會體系。

3 當前中國法律意識觀的特點

3.1 堅持法律意識觀念的唯物主義立場

當前中國的法律意識觀念，繼承了蘇聯法學界對法律意識研究的思想，這是法律意識觀念基本原理的體現，堅持了唯物主義的法律意識觀念立場。

3.2 強調法律意識觀念的現代化

當前中國的法律意識觀念，已經突破了法律意識觀念的階級論，開始強調社會主義中法律意識觀念及法律意識的現代化。

3.3 將法律信仰與法律意識的研究結合起來

現代法律意識觀念，拓展了法律意識層次與深度的拓展，真正的將法律信仰與法律意識的研究結合在了一起。

4 了解社會背景，實踐法律意識觀念

要建造法律意識的可操作性模型，研究真正的法律意識觀，其出發點應放在當前中國正處于社會轉型階段這一特殊事實上，理清人民在解決法律糾紛時的態度和實際行動。

4.1 從鄉村社會中了解

當前中國鄉村社會中，其法制化的特殊背景與條件是由鄉村的社會結構及文化設置的，法律的神圣只存在于農民的心中，在意向及行動上農民卻并不是很支持，甚至是不愿意用法律手段來解決糾紛，這就是當前鄉村農民在法律意識方面的具體表現。

4.2 從上訪現象中了解

近年來，上訪現象的普遍性不斷出現，而其中涉及的范圍較為廣泛，如拆遷、單位福利、工傷事故及土地承包等等。雖然上訪的問題涉及方面相對比較復雜，但是有很多問題，都能夠利用法律手段來解決的，但是卻沒有人愿意向法院提起訴訟，讓法院處于閑置狀態。這一點足以證明，當代大多數民眾依舊不愿意相信法律或者法院，對法律仍保持著逃避和對抗的心態。

5 當代中國人民存在的三種法律意識

5.1 敬畏服從中的法律意識

在當代中國人民的心中，法律是一種非常神圣的規范，凌駕在所有實存之上。擁有這種法律意識的人民，通常不愿意正面面對法律，都盡量的避免與法律接觸，在意向及行動上都不愿意對法律給予支持。

5.2 利用變通中的法律意識

當人民處在利用及變通的法律意識中時，通常不會認為法律很神圣，而是將法律當成一種使用的工具來解決問題。有人認為人民遵守法律就是為了滿足自己個人的利益及價值。擁有這一類思想的人，通常只在乎法律是否能解決自己所面對的問題，而不在乎法律程序是否合法。正常情況下，這樣的法律意識能成為支持構建和諧社會的因素。

5.3 拒絕對抗中的法律意識

通常處于對法律的拒絕和對抗狀態中的人，對法律都是極不信任的。其主要表現有兩種：一是不信任沒有公開監督的法律過程，如，許多媒體訴諸，只是為了得到社會或上級的重視，以社會輿論或上級牽制司法過程，使得司法過程失去一定的公正性，這一情況，通常會讓人民變成第二種法律意識。二是對法律徹底的不信任，對法律徹底不信任的人，遇到問題時，通常會利用自己的力量或者關系來處理問題，如利用惡勢力或暴力進行報復，造成更嚴重的后果及損失。可見，這兩種法律意識的表現對和諧法治社會的構建都有非常不利的影響。