教育與法律的關(guān)系
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教育與法律的關(guān)系范文第1篇
[關(guān)鍵詞]教育機(jī)構(gòu)；未成年學(xué)生；教育行政關(guān)系；教育合同關(guān)系；監(jiān)護(hù)關(guān)系
[中圖分類號(hào)]D92 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A [文章編號(hào)] 1009 ― 2234（2016）06 ― 0065 ― 02
引言
近幾年校園傷害事故呈現(xiàn)多發(fā)勢(shì)態(tài)，僅2010年4、5兩就月先后發(fā)生“廣東雷州男子砍傷16名師生案”、“陜西南鄭男子致幼兒園9死11傷案”、“海南歹徒入校砍人事件”，2013年還發(fā)生了更為慘烈的“信陽光山閔擁軍砍傷23人事件”。這一起起血淋淋悲劇在給未成年學(xué)生造成嚴(yán)重身體傷害的同時(shí)，也在未成年學(xué)生的成長(zhǎng)過程中留下了無法磨滅的心理陰影。同時(shí)，加劇了未成年學(xué)生家長(zhǎng)的擔(dān)憂以及對(duì)學(xué)校的不信任，教育機(jī)構(gòu)也面臨著巨大壓力。教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生的法律關(guān)系作為認(rèn)定教育機(jī)構(gòu)在校園傷害事故中責(zé)任認(rèn)定的前提，應(yīng)該第一時(shí)間來解決。雖然侵權(quán)責(zé)任法以及學(xué)生傷害事故管理辦法分別就該類傷害事故的處理原則、程序以及責(zé)任的承擔(dān)作出了相應(yīng)規(guī)定，但相關(guān)問題的研究還需要進(jìn)一步深入，以期使法律的適用更加貼合司法實(shí)踐的需要，并盡量的合理。筆者試就校園傷害事故中雙方之間的法律關(guān)系問題作出論述。
一、教育法律關(guān)系說
（一）行政合同關(guān)系說
行政合同關(guān)系說認(rèn)為教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生之間的法律關(guān)系是教育行政合同關(guān)系。支撐這種觀點(diǎn)的依據(jù)是教育機(jī)構(gòu)對(duì)未成年學(xué)生享有行政管理的權(quán)力，這種教育合同從合同的簽訂到合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，以及合同的履行都由教育法、教師法、義務(wù)教育法等法律和教育部相關(guān)規(guī)章強(qiáng)制性規(guī)定。不可否認(rèn)的是這種學(xué)說有其合理之處，作為事業(yè)單位，教育機(jī)構(gòu)往往承擔(dān)了更多的社會(huì)福利性職責(zé)、和公益職責(zé)，教育機(jī)構(gòu)同未成年學(xué)生之間也確實(shí)存在上述法律法規(guī)所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)，以及管理與被管理的關(guān)系。由于教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生之間的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容由相關(guān)的法律法規(guī)直接作出規(guī)定，合同主體沒有意思自治的權(quán)利，權(quán)利主體無權(quán)放棄權(quán)利，因?yàn)檫@種管理的權(quán)利同時(shí)也是法律賦予的一種義務(wù)，這與公法的性質(zhì)相似，很容易給人一種行政法的錯(cuò)覺，讓人誤以為教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生之間的關(guān)系是一種教育行政合同關(guān)系。
（二）準(zhǔn)教育行政關(guān)系
該說認(rèn)為雙方之間僅僅是一種教育管理關(guān)系，這種關(guān)系的成立并非依據(jù)合同，而是依據(jù)教育法。教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生之間的關(guān)系不同于傳統(tǒng)意義上的教育行政關(guān)系和民事法律關(guān)系；一方面，教育機(jī)構(gòu)對(duì)未成年學(xué)生負(fù)有保護(hù)其人身安全的義務(wù)，承擔(dān)這種不利益的同時(shí)享有對(duì)未成年學(xué)生行使教育、管理權(quán)。另一方面，未成年學(xué)生接受教育機(jī)構(gòu)的教育與管理，作為等價(jià)交換，未成年學(xué)生獲得受教育機(jī)構(gòu)保護(hù)的權(quán)利，這便是教育機(jī)構(gòu)同未成年人之間法律關(guān)系內(nèi)容的全部。該說認(rèn)為教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生之間只是一種單純的、基于教育法律相關(guān)規(guī)定而形成的教育、管理和保護(hù)關(guān)系，而非行政關(guān)系。
（三）教育合同關(guān)系說
該學(xué)說將教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生之間的法律關(guān)系定性為民事法律關(guān)系。這種民事法律關(guān)系的成立基于教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生家長(zhǎng)簽訂的民事合同，義務(wù)教育雖然是未成年享有的公權(quán)利，但同時(shí)也是未成年學(xué)生的私權(quán)利。這種教育民事合同的訂立雖然要受到國家強(qiáng)制規(guī)定的種種限制，但教育合同的主體雙方是平等的，教育合同的內(nèi)容也是在法律給予的意思自治范圍內(nèi)約定的，因此教育機(jī)構(gòu)同未成年家長(zhǎng)簽訂的合同應(yīng)當(dāng)是一種民事合同。教育合同關(guān)系學(xué)說首先對(duì)義務(wù)教育屬于公權(quán)利這一點(diǎn)給予了肯定，在此基礎(chǔ)上還認(rèn)為義務(wù)教育權(quán)利是未成年學(xué)生在教育合同中所享有的一種私權(quán)利，該學(xué)說更側(cè)重于強(qiáng)調(diào)這種權(quán)利的私權(quán)屬性。
（四）混合合同關(guān)系說
混合合同關(guān)系說認(rèn)為教育合同是民事關(guān)系與行政關(guān)系融合在一起的獨(dú)立合同類型。學(xué)生從屬于學(xué)校，對(duì)學(xué)校有隸屬性的一面；學(xué)校對(duì)學(xué)生行使管理的權(quán)利，與此同時(shí)學(xué)校與學(xué)生在主體上又是平等的。這種合同的類型有別于傳統(tǒng)的民事合同中主體之間往往平等但互不隸屬的特性，也不同于傳統(tǒng)行政關(guān)系中行使管理權(quán)的主體與被管理的一方在地位上不平等的特性。因此教育合同這種主體地位上平等和隸屬被管理的特質(zhì)決定了其應(yīng)當(dāng)是民事關(guān)系與行政關(guān)系的一種融合，兩者兼具，無論是單純的民事關(guān)系，還是單純的行政關(guān)系，任何單獨(dú)的一種關(guān)系都不能準(zhǔn)確描述教育合同的性質(zhì)。
（五）兩分法說
該學(xué)說依據(jù)是否處于義務(wù)教育階段而分別將雙方的法律關(guān)系區(qū)分為公法性質(zhì)的法律關(guān)系和合同關(guān)系。當(dāng)未成年學(xué)生處于義務(wù)教育階段時(shí)，教育機(jī)構(gòu)負(fù)有義務(wù)教育法上的法定義務(wù)，這種義務(wù)是一種強(qiáng)行性規(guī)定，體現(xiàn)了國家意志，當(dāng)事人沒有意思自治的權(quán)利。未成年學(xué)生處于非義務(wù)教育階段時(shí)，教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生之間的關(guān)系則是教育合同關(guān)系，教育合同的權(quán)利義務(wù)不再受法律法規(guī)的強(qiáng)制約束，合同也不再體現(xiàn)國家意志的一面，而是允許教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生的家長(zhǎng)充分發(fā)揮意思自治。
二、監(jiān)護(hù)關(guān)系說
監(jiān)護(hù)關(guān)系說將教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生之間的關(guān)系定性為監(jiān)護(hù)關(guān)系，這種學(xué)說主要分為以下幾種更具體的學(xué)說，簡(jiǎn)單介紹如下。
（一）監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移說
該學(xué)說認(rèn)為，未成年人在教育機(jī)構(gòu)期間，教育機(jī)構(gòu)從未成年人父母那里獲得對(duì)未成年人的監(jiān)護(hù)資格，并承繼這種監(jiān)護(hù)的權(quán)利。這種監(jiān)護(hù)資格以及監(jiān)護(hù)權(quán)利的轉(zhuǎn)移自未成年人進(jìn)入教育機(jī)構(gòu)至其離開以前，無條件、當(dāng)然的由父母一方轉(zhuǎn)移到教育機(jī)構(gòu)一方。
（二）監(jiān)護(hù)職責(zé)轉(zhuǎn)移說
該學(xué)說認(rèn)為是一種父母對(duì)未成年監(jiān)護(hù)職責(zé)的轉(zhuǎn)移，當(dāng)未成年人在教育機(jī)構(gòu)期間，這種監(jiān)護(hù)職責(zé)無條件、當(dāng)然的由父母一方轉(zhuǎn)移到教育機(jī)構(gòu)一方，這種轉(zhuǎn)移是一種責(zé)任的轉(zhuǎn)移，教育機(jī)構(gòu)此時(shí)將承受這種不利益。這種責(zé)任的轉(zhuǎn)移是無條件的，不需要教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生的父母另行約定，是一種約定俗成自然而然的事情。
（三）委托監(jiān)護(hù)關(guān)系說
該學(xué)說認(rèn)為未成年學(xué)生在教育機(jī)構(gòu)期間，教育機(jī)構(gòu)基于父母的委托擔(dān)負(fù)起對(duì)未成年人的監(jiān)護(hù)職責(zé)，未成年人與教育機(jī)構(gòu)形成委托監(jiān)護(hù)關(guān)系。這種委托監(jiān)護(hù)關(guān)系是一種雙方不需要另行約定的默認(rèn)、默示行為。
筆者認(rèn)為，以上各種學(xué)說合理之處與不足之處都是顯而易見的。從主體上看，教育機(jī)構(gòu)在教育合同中是以民事主體的身份出現(xiàn)的，從內(nèi)容上看，雙方權(quán)利義務(wù)多由法律法規(guī)直接作出規(guī)定，這一點(diǎn)是不可否認(rèn)的，但也要看到這些權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容卻是民事性質(zhì)的。雖然教育機(jī)構(gòu)對(duì)接受教育者有進(jìn)行學(xué)籍管理和獎(jiǎng)懲的權(quán)利，但這種行政管理關(guān)系以教育合同關(guān)系的存在為先決，是為了更好的履行教育合同而附屬的一種不具有獨(dú)立目的和功能的關(guān)系，因此教育行政關(guān)系說不足采信。準(zhǔn)教育行政關(guān)系說片面的將教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生之間的合同關(guān)系定性為單純的教育、管理和保護(hù)關(guān)系，之所以準(zhǔn)教育行政關(guān)系說得出這種片面的結(jié)論，主要是因?yàn)槠渌鶇⒖嫉姆梢?guī)范僅限于教育法，而調(diào)整教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生之間法律關(guān)系的法律法規(guī)除了教育法以外還包括義務(wù)教育法、教師法等法律法規(guī)，因此準(zhǔn)教育行政關(guān)系說不夠全面。教育合同關(guān)系說并不否認(rèn)受教育權(quán)是一種公權(quán)利，但更強(qiáng)調(diào)其私權(quán)利的性質(zhì)，然而教育合同中屬于意思自治的內(nèi)容卻又是極為有限的，也就意味著教育合同中的私權(quán)利內(nèi)容是比較有限的，因此教育合同公法性質(zhì)的一面不容忽視。混合合同關(guān)系說既注意到了私權(quán)利的一面也考慮到了公權(quán)利的一面，可謂是比較合理的。兩分法說劃分合同性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)是未成年學(xué)生所處的教育階段，未成年人與教育機(jī)構(gòu)因所處教育階段的不同之間的法律關(guān)系而不同，義務(wù)教育階段為行政合同關(guān)系，非義務(wù)教育階段是民事合同關(guān)系，這種生硬的劃分標(biāo)準(zhǔn)太過于牽強(qiáng)，也于法無據(jù)。這種區(qū)分方法在司法實(shí)踐中由于難以實(shí)際操作，因而實(shí)踐意義不大，也與校園傷害事故的實(shí)際處理情況不符，因而理論上的意味更濃。
另外，監(jiān)護(hù)權(quán)作為一種具有人身專屬性的權(quán)利，在司法實(shí)踐中非因未成年人監(jiān)護(hù)人與教育機(jī)構(gòu)在簽訂的教育合同時(shí)就監(jiān)護(hù)職責(zé)部分作出明確約定不發(fā)生轉(zhuǎn)移。雖然從內(nèi)容上看，監(jiān)護(hù)人所負(fù)的監(jiān)護(hù)職責(zé)內(nèi)容與教育機(jī)構(gòu)所負(fù)對(duì)未成年學(xué)生在教育機(jī)構(gòu)期間的保護(hù)職責(zé)十分相似，但二者的性質(zhì)卻是完全迥異的。教育機(jī)構(gòu)所負(fù)的職責(zé)不是監(jiān)護(hù)職責(zé)，而是保護(hù)職責(zé)，這種職責(zé)的內(nèi)容為育管理。另外，監(jiān)護(hù)權(quán)資格人身專屬性的權(quán)能屬性將要試程序作為這種資格的轉(zhuǎn)移前提條件，也即需要未成年人的監(jiān)護(hù)人與教育機(jī)構(gòu)通過簽訂教育合同時(shí)就監(jiān)護(hù)權(quán)利部分作出明確的約定，否則監(jiān)護(hù)權(quán)不會(huì)因?yàn)槲闯赡陮W(xué)生到教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)，或者其他事由的出現(xiàn)而必然的轉(zhuǎn)移到教育機(jī)構(gòu)一方。同樣，監(jiān)護(hù)職責(zé)的移轉(zhuǎn)也不會(huì)因?yàn)榻逃龣C(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生父母之間行成的教育合同而當(dāng)然的由父母一方轉(zhuǎn)移到教育機(jī)構(gòu)一方。委托監(jiān)護(hù)關(guān)系說之所以不成立也是因?yàn)樾枰鞔_約定作為前置條件。一言以蔽之，無論是監(jiān)護(hù)權(quán)、監(jiān)護(hù)職責(zé)的轉(zhuǎn)移還是委托監(jiān)護(hù)關(guān)系的行成都以約定的存在為前提。德國、法國、日本也都采用了監(jiān)護(hù)權(quán)及監(jiān)護(hù)職責(zé)轉(zhuǎn)移約定為要試，因此監(jiān)護(hù)關(guān)系學(xué)說整體上缺乏法律依據(jù)和法理支撐，其合理性較低。
結(jié)語
綜上，教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生之間是教育合同的關(guān)系，以及教育合同附屬的行政管理關(guān)系。未成年學(xué)生與教育機(jī)構(gòu)之間的這種合同關(guān)系從主體上看身份是平等的，從內(nèi)容上看除了法律強(qiáng)制性規(guī)定的內(nèi)容外，合同內(nèi)容的其他部分多是由教育機(jī)構(gòu)與未成年學(xué)生家長(zhǎng)通過意思自治而確定的私權(quán)內(nèi)容，因而這種合的性質(zhì)更偏向民事合同而非行政性質(zhì)的合同，學(xué)校對(duì)學(xué)生的教育、管理、保護(hù)職能雖然有行政管理的味道，但這種管理保護(hù)職能出發(fā)點(diǎn)是為了更好的履行教育合同的義務(wù)，具有從屬性，因而并沒有獨(dú)立的目的。
〔參 考 文 獻(xiàn)〕
〔1〕王利明，楊立新.侵權(quán)行為法〔M〕.北京：法律出版社，1996：249.
〔2〕勞凱聲.中小學(xué)生傷害事故及責(zé)任歸結(jié)問題研究〔J〕.北京師范大學(xué)學(xué)報(bào)，2004，（02）.
〔3〕勞凱聲，陳希.《侵權(quán)責(zé)任法》與學(xué)校對(duì)未成年學(xué)生的保護(hù)職責(zé)〔J〕.教育研究，2010，（09）.
教育與法律的關(guān)系范文第2篇
一、法律教學(xué)引導(dǎo)素質(zhì)教育
我們?cè)谶M(jìn)行法律教學(xué)的時(shí)候，其實(shí)也是為素質(zhì)教育進(jìn)行引導(dǎo)，通過法律的條文和條規(guī)來引導(dǎo)學(xué)生樹立正確的人生觀和價(jià)值觀，在人生觀和價(jià)值觀樹立的過程中，我們可以給學(xué)生講授法律的知識(shí)，讓學(xué)生在法律的指引下不斷進(jìn)行個(gè)人素質(zhì)教育的提升。比如進(jìn)行職業(yè)道德教育的同時(shí)，一般正常情況是先給學(xué)生進(jìn)行法律條文的講解，不能泄露機(jī)密性文件或者技術(shù)，這是法律條文的硬性規(guī)定，讓學(xué)生明確這是在法律上不可觸犯的一個(gè)界限。
二、素質(zhì)教育推動(dòng)法律教學(xué)
教育與法律的關(guān)系范文第3篇
關(guān)鍵詞：無單放貨；法律責(zé)任；免責(zé)事由；賠償責(zé)任
提單是海上貨物運(yùn)輸中的一種重要的運(yùn)輸單據(jù)，亦是一種非常重要的國際貿(mào)易單證。承運(yùn)人憑單放貨是一項(xiàng)國際航運(yùn)慣例和國際海運(yùn)基本原則，但由于提單故有的缺陷及海運(yùn)技術(shù)的發(fā)展，因無單放貨產(chǎn)生的法律糾紛在這幾年有明顯增多的趨勢(shì)。無單放貨的各個(gè)相對(duì)人各執(zhí)一詞，這無疑是加重了審判的難度。而我國法律在無單放貨問題上的規(guī)定并不是十分全面，難免會(huì)遇到法律適用不明的情況。
一、責(zé)任性質(zhì)的比較分析
2009年3月5日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規(guī)定》中首次以司法解釋的形式對(duì)無單放貨行為作出了專門性的規(guī)定。該司法解釋認(rèn)為無單放貨行為是一種侵權(quán)與違約的競(jìng)合的行為。其在我國的《合同法》第122條中也能找到相關(guān)法律依據(jù)：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”而由上文得知，《鹿特丹規(guī)則》對(duì)于無單放貨的責(zé)任性質(zhì)而言，并沒有明確的規(guī)定，而是要具體情況具體分析的。所以相較于《鹿特丹規(guī)則》，我國的《規(guī)定》有利于司法實(shí)踐中的認(rèn)定和處理，符合現(xiàn)今司法實(shí)踐的需求并且也不會(huì)產(chǎn)生法律適用錯(cuò)亂的問題。因此，我國法律在無單放貨的法律責(zé)任性質(zhì)方面的規(guī)更為有理有據(jù)、明確具體。
二、免責(zé)事由的比較分析
（一）根據(jù)卸貨港所在地法律的規(guī)定無單放貨
不同國家的目的港放貨方式不盡相同。例如一些南美洲國家，不允許承運(yùn)人直接將貨物交給持有正本提單的收貨人，而是先交給目的港當(dāng)?shù)氐暮ｊP(guān)或其他法律規(guī)定的場(chǎng)所，再由這些部門交給持有正本提單的收貨人。而托運(yùn)人和收貨人在簽訂買賣合同時(shí)就選定了目的港，這是承運(yùn)人沒有參與也無法控制的，故承運(yùn)人將貨物運(yùn)到目的港后，依照當(dāng)?shù)氐姆梢?guī)定交付了貨物，就完成了其交付的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)免除承運(yùn)人的賠償責(zé)任。對(duì)于這種免責(zé)情形，《鹿特丹規(guī)則》第48條和我國的《無單放貨規(guī)則》第7條中都有所體現(xiàn)。這條免責(zé)情形是十分合理的，符合當(dāng)今的航運(yùn)實(shí)踐。
（二）目的港無人提貨時(shí)的無單放貨
在《鹿特丹規(guī)則》下，若目的港無人提貨，承運(yùn)人除了根據(jù)指示放貨外，還可以選擇將貨物提存等其他方式。這種情況下，正本提單持有人還是有機(jī)會(huì)提取貨物。而按照我國《2005年會(huì)議紀(jì)要》中的規(guī)定，若目的港無人及時(shí)提取貨物，承運(yùn)人想要免責(zé)，只能按照托運(yùn)人的指示放貨，那么就有可能導(dǎo)致正本提單持有人貨款兩失的損失。這條免責(zé)情形，《鹿特丹規(guī)則》中的規(guī)定更為合理，有利于減少正本提單持有人貨款兩失的風(fēng)險(xiǎn)，我國在今后的立法中可以參考并借鑒。①
（三）承運(yùn)人已向最先提交正本提單的人交付貨物
《無單放貨規(guī)定》第10條和《鹿特丹規(guī)則》第46條、47條中都規(guī)定，承運(yùn)人向一個(gè)正本提單持有人交付貨物后，其他正本提單持有人無權(quán)再要求承運(yùn)人交付貨物。實(shí)踐中，往往會(huì)出現(xiàn)承運(yùn)人向托運(yùn)人簽發(fā)一式數(shù)份的正本提單的情況。當(dāng)一個(gè)正本提單持有人提取獲取后，其他持有正本提單的人很可能因提不到貨物而對(duì)承運(yùn)人提起交付貨物之訴，為避免這種糾紛的發(fā)生，我國法律和《鹿特丹規(guī)則》都確立了這一條免責(zé)情形，這為承運(yùn)人的合法利益提供了很好的保護(hù)。
（四）收貨人未適當(dāng)表明身份時(shí)的無單放貨
根據(jù)《鹿特丹規(guī)則》第48條第1款第3項(xiàng)的規(guī)定：“提單持有人未能或拒絕表明身份的情況下，承運(yùn)人在履行通知義務(wù)后，可以對(duì)貨物采取行動(dòng)而無需承擔(dān)無單放貨的責(zé)任。”我國法律雖未對(duì)該免責(zé)情形作出規(guī)定。但此規(guī)定中應(yīng)給予“適當(dāng)表明身份”一個(gè)具體的解釋或規(guī)定，否則任何承運(yùn)人實(shí)施無單放貨后都可以說提單持有人未適當(dāng)表明身份。這樣不但會(huì)損害正本提單持有人的合法利益，在法律適用的過程中也會(huì)遇到法律適用不明等一些困難。
（五）承運(yùn)人留置的貨物被法院依法拍賣
托運(yùn)人或者收貨人負(fù)有向承運(yùn)人支付運(yùn)輸費(fèi)、滯期費(fèi)或承運(yùn)人為貨物墊付的必要費(fèi)用的義務(wù)。若托運(yùn)人或收貨人沒有付清這些費(fèi)用，又沒有提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保，承運(yùn)人可以在一定期限內(nèi)將貨物留置。現(xiàn)實(shí)的海上貨物交易中，承運(yùn)人留置貨物后，有時(shí)長(zhǎng)期沒有收貨人來提取貨物，承運(yùn)人不可能無限期的等待。我國的《海商法》就規(guī)定，承運(yùn)人合法留置貨物后已經(jīng)滿60天，就可以申請(qǐng)法院裁定拍賣。對(duì)此《鹿特丹規(guī)則》并未作出規(guī)定。我國的這一規(guī)定是在保障承運(yùn)人的合法權(quán)利不受損失或?qū)p失減到最小，是立法先進(jìn)性的體現(xiàn)。
三、賠償責(zé)任限制比較分析
我國法律和《鹿特丹規(guī)則》對(duì)承運(yùn)人無單放貨時(shí)可否享有賠償責(zé)任限制作出了不同的規(guī)定。《鹿特丹規(guī)則》中規(guī)定，若提單持有人可以證明承運(yùn)人有喪失了賠償責(zé)任限制的情況，則承運(yùn)人不能享受賠償責(zé)任限制；反之，則可以享受賠償責(zé)任限制。在《鹿特丹規(guī)則中》可以享受賠償責(zé)任限制的范圍還是很大的。②也就是說，承運(yùn)人無單放貨后，大多數(shù)情況下是可以享受賠償責(zé)任限制的。而我國法律則規(guī)定，若承運(yùn)人故意或者明知自己無單放貨的行為會(huì)釀成損失還輕率的實(shí)施，就不能享受賠償責(zé)任限制。承運(yùn)人在我國法律規(guī)定下，可以享受賠償責(zé)任限制的范圍相對(duì)較小，甚至沒有。
相比之下，我國法律規(guī)定更為合理，符合責(zé)任限制的立法本意。承運(yùn)人在海上運(yùn)輸貨物確實(shí)存在海上風(fēng)險(xiǎn)，賠償責(zé)任限制制度的設(shè)立也是為了分擔(dān)這種風(fēng)險(xiǎn)。但無單放貨行為發(fā)生在目的港交貨時(shí)，并不存在海上風(fēng)險(xiǎn)。因此，無單放貨不應(yīng)享受賠償責(zé)任限制。并且我國法律和《鹿特丹規(guī)則》中都規(guī)定，憑單放貨是承運(yùn)人的一項(xiàng)基本義務(wù)。承運(yùn)人是海上貨物運(yùn)輸?shù)膶I(yè)人員，應(yīng)當(dāng)知道，無單放貨行為的違法性和其是否享有免責(zé)條款，他們的行為應(yīng)屬于“故意或明知損失而輕率的作為或不作為”但我國法律在規(guī)定的一些細(xì)節(jié)上還應(yīng)加以完善，比如此處的“承運(yùn)人”應(yīng)規(guī)定為是承運(yùn)人本人而不包含其輔助者，再如對(duì)明知或故意的行為應(yīng)加以明確規(guī)定，這樣更有利于司法實(shí)踐中的法律應(yīng)用。
四、結(jié)語
綜上所述，無單放貨的法律責(zé)任問題仍是當(dāng)今國際海運(yùn)的主要課題。近些年來的立法還是相對(duì)較為先進(jìn)的，不但規(guī)范了承運(yùn)人的交付貨物環(huán)節(jié)，也為一些糾紛提供了法律依據(jù)。為了更好的解決無單放貨的責(zé)任歸屬問題，我國立法者應(yīng)當(dāng)結(jié)合《鹿特丹規(guī)則》，并且吸收其他國際公約的合理之處對(duì)無單放貨的法律責(zé)任問題進(jìn)行更完善的立法。（作者單位：河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)）
注解：
①賀曉丹.無單放貨法律的新發(fā)展[D].上海.復(fù)旦大學(xué).2010.
②蔡春燕.承運(yùn)人無單放貨的法律責(zé)任研究[D].重慶.西南政法大學(xué).2009.
參考文獻(xiàn)：
[1]陸玉.淺析鹿特丹規(guī)則中的無單放貨[J].知識(shí)經(jīng)濟(jì)，2010.
[2]賀曉丹.無單放貨法律的新發(fā)展[D].上海.復(fù)旦大學(xué).2010.
教育與法律的關(guān)系范文第4篇
【關(guān)鍵詞】高職生 學(xué)習(xí)焦慮 教師 職業(yè)倦怠 激發(fā)關(guān)系
【中圖分類號(hào)】G【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】 A
【文章編號(hào)】0450-9889（2013）12C-0092-02
在英語學(xué)習(xí)中，情感因素起著至關(guān)重要的作用。美國人本主義心理學(xué)家羅杰斯認(rèn)為： “人的認(rèn)知活動(dòng)總是伴隨著一定的情感因素，當(dāng)情感因素受到壓抑甚至抹殺時(shí)，人的自我創(chuàng)造潛能就得不到發(fā)展和實(shí)現(xiàn)”。
學(xué)生的英語焦慮和教師的職業(yè)倦怠感同屬于心理負(fù)面癥狀和負(fù)面情感問題，據(jù)國內(nèi)多項(xiàng)研究調(diào)查證實(shí)：我國學(xué)生的英語學(xué)習(xí)焦慮和教師的職業(yè)倦怠感普遍存在。自20世紀(jì)90年代開始，我國教育界已漸漸開始關(guān)注學(xué)生的學(xué)習(xí)情感，而不像過去那樣只局限在改變學(xué)生的學(xué)習(xí)態(tài)度、學(xué)習(xí)習(xí)慣、教材設(shè)計(jì)以及學(xué)習(xí)硬件條件上，如何有效預(yù)防和降低學(xué)習(xí)焦慮就是其中一大改革。但遺憾的是，對(duì)于教師的教學(xué)情感卻沒有同步進(jìn)行關(guān)注，職業(yè)倦怠就是一個(gè)存在已久卻被廣泛忽略的嚴(yán)重問題。其實(shí)，教師的教學(xué)情感也是教育質(zhì)量保證的關(guān)鍵性因素，教者的職業(yè)倦怠和學(xué)者的學(xué)習(xí)焦慮，這兩者間有著互為激發(fā)的緊密關(guān)系。加大對(duì)教與學(xué)雙方情感的關(guān)注力度有利于教學(xué)質(zhì)量的穩(wěn)步提高。
一、英語學(xué)習(xí)焦慮的定義及危害性
“焦慮（anxiety）是變態(tài)情緒之一，又稱心理異常。一般認(rèn)為焦慮是指?jìng)€(gè)體由于預(yù)期不能達(dá)到目標(biāo)或者不能克服障礙的威脅，使得其自尊心與自信心受挫，或使失敗感和內(nèi)疚感增加而形成的緊張不安、帶有恐懼感的情緒狀態(tài)。英語學(xué)習(xí)焦慮意指學(xué)習(xí)者在英語學(xué)習(xí)過程中所出現(xiàn)的種種心理異常狀態(tài)，產(chǎn)生的原因主要可歸結(jié)為三點(diǎn)：較純粹的EFL（English as Foreign Language）教學(xué)環(huán)境、“高大全”式應(yīng)試教學(xué)模式以及學(xué)法指導(dǎo)的嚴(yán)重缺乏。這一普遍現(xiàn)象所產(chǎn)生的嚴(yán)重后果是學(xué)生對(duì)英語課程乃至在校學(xué)習(xí)的極度排斥和反感，英語教學(xué)質(zhì)量的嚴(yán)重低下。由焦慮所引發(fā)的危害性極大，國內(nèi)外的多項(xiàng)實(shí)證研究表明：焦慮不僅對(duì)學(xué)習(xí)者的學(xué)業(yè)成績(jī)及表達(dá)能力產(chǎn)生極大的負(fù)作用，而且對(duì)其“身心健康也有負(fù)面影響，長(zhǎng)期焦慮有可能造成英語學(xué)習(xí)者注意力分散、健忘、反應(yīng)遲鈍、學(xué)習(xí)興趣降低，甚至自信心下降，而過度的英語學(xué)習(xí)焦慮則會(huì)使學(xué)習(xí)者對(duì)英語學(xué)習(xí)產(chǎn)生敵意以及完全厭倦英語，甚至由于學(xué)習(xí)失敗而被迫中途輟學(xué)” 。
二、教師職業(yè)倦怠的定義及危害性
“教師職業(yè)倦怠是指教師個(gè)體因長(zhǎng)期未能有效地緩解工作壓力或妥善應(yīng)付工作中的挫折、處理各種矛盾沖突而導(dǎo)致的身心疲憊的狀態(tài)”。教師的職業(yè)倦怠在國內(nèi)外均不同程度存在，而在我國這一現(xiàn)象尤為嚴(yán)重。據(jù)中國人民大學(xué)公共管理學(xué)院與人力資源研究所和新浪網(wǎng)教育頻道進(jìn)行的2005年中國教師職業(yè)壓力和心理健康調(diào)查，“超過80%的被調(diào)查教師反映壓力較大；近30%的被調(diào)查教師存在嚴(yán)重的工作倦怠，近90%的教師存在一定的工作倦怠；近40%的被調(diào)查教師心理健康狀況不佳；超過60%的被調(diào)查教師對(duì)工作不滿意，部分甚至有跳槽的意向”。
教師職業(yè)倦怠感一旦被忽略，會(huì)引發(fā)倦怠程度的不斷加深，后果極其嚴(yán)重。突出的表現(xiàn)是：職業(yè)道德和敬業(yè)精神缺乏，責(zé)任心和愛心喪失，教學(xué)敷衍，情緒暴躁，精神頹廢。厭教情緒的直接后果便是教師隊(duì)伍的不穩(wěn)定、人才的流失以及教學(xué)質(zhì)量的急劇下滑。據(jù)資料顯示，在美國，26%的教師計(jì)劃在未來5年內(nèi)放棄教師這一職業(yè)，新任教師在5年任期內(nèi)的退出率為40%～50%，而2005年中國教師職業(yè)壓力和心理健康調(diào)查顯示，我國超過60%的被調(diào)查教師對(duì)工作不滿意，部分甚至有跳槽的意向。
三、學(xué)生英語焦慮與教師職業(yè)倦怠的互為激發(fā)
教師的職業(yè)倦怠會(huì)激發(fā)學(xué)生英語學(xué)習(xí)焦慮程度的加深。教師職業(yè)是一項(xiàng)高情感職業(yè)，要求教師必須保持一種朝氣蓬勃、陽光燦爛的職業(yè)狀態(tài)，這使教師在長(zhǎng)期教學(xué)中不得不常常掩藏自我負(fù)面情感，從而導(dǎo)致心理的極度疲勞。加上教師的使命是教書育人，因而社會(huì)對(duì)于教師的期待值和要求都很高，教師所受到各方面的壓力也就特別大，就更容易激發(fā)職業(yè)倦怠。此外，高職教育近年來的擴(kuò)招，同時(shí)又伴隨著生源質(zhì)量的下降以及教師資源有限，教師的工作壓力大增，身心倍感疲倦。再有，英語教師是一項(xiàng)需連續(xù)學(xué)習(xí)和不斷拓寬與更新知識(shí)的高要求職業(yè)，尤其是像我國這樣的純外語教學(xué)環(huán)境之下，業(yè)務(wù)上不學(xué)則退效果異常明顯，職業(yè)壓力很大。然而，我國教育界一直以來卻對(duì)英語教師的心理健康缺乏關(guān)注，因而導(dǎo)致英語教師職業(yè)倦怠的高發(fā)性和普遍性突出。角色的高要求和自身心理困境的難以自拔相沖突，其結(jié)果必然會(huì)導(dǎo)致倦怠感的激增，教師職業(yè)倦怠的表現(xiàn)對(duì)于高職生來說無疑是一個(gè)重度打擊。高職生本來就是一個(gè)很特殊的群體，他們的英語基礎(chǔ)相對(duì)薄弱、學(xué)習(xí)技巧缺乏、學(xué)勁不足、社會(huì)認(rèn)可度不高、競(jìng)爭(zhēng)力不強(qiáng)、從業(yè)壓力頗大。加上大部分高職生是來自各縣份或鄉(xiāng)村，家庭經(jīng)濟(jì)條件較為困難，有些人自卑、敏感、倔強(qiáng)、情緒化、自尊心極強(qiáng)，對(duì)教學(xué)者的要求和期望也頗高，他們內(nèi)心更多的是渴望尊重、關(guān)愛、呵護(hù)和指導(dǎo)。因此，教師的一言一行對(duì)他們有極大的積極或消極影響力。然而，有職業(yè)倦怠感的教師都會(huì)有不同程度的厭教情緒，所表現(xiàn)出的精神萎靡不振、對(duì)教學(xué)的敷衍（如有些教師上課遲到或早退、照本宣科、課中隨意接聽手機(jī)電話、放影碟耗課、懶改作業(yè)、拒絕學(xué)生的提問和意見，等等）以及對(duì)學(xué)生的冷漠（主要表現(xiàn)在體勢(shì)語言上）無疑會(huì)清晰無誤地向?qū)W生傳達(dá)負(fù)面信息。這必然會(huì)嚴(yán)重傷害學(xué)生們的自尊心，使其失敗感加重，學(xué)習(xí)焦慮陡增。如此一來，學(xué)習(xí)于他們而言就成了一種心理負(fù)擔(dān)和折磨，對(duì)著干的心理便會(huì)占上風(fēng)，導(dǎo)致消極行為不斷：隨意缺課以示不滿、常常曠課以表不服、拒做作業(yè)以示對(duì)抗等。有的學(xué)生甚至在課堂上和教師發(fā)生公開對(duì)抗性言語和行為沖突，就算被處分也不愿回到課堂，不惜以自己的學(xué)業(yè)受阻和能力弱化作為代價(jià)。其結(jié)果往往是師生關(guān)系惡化、教風(fēng)學(xué)風(fēng)日下、教學(xué)質(zhì)量低下、學(xué)校教育變味。這些負(fù)面結(jié)果是嚴(yán)重違背我國高職教育的宗旨的。
同時(shí)，高職生的英語焦慮也會(huì)激發(fā)教師的職業(yè)倦怠感的生成和加重。學(xué)習(xí)者由于中學(xué)時(shí)期的英語教學(xué)條件和師資水平差異較大，導(dǎo)致學(xué)習(xí)基礎(chǔ)和學(xué)習(xí)能力的各不相同，英語綜合水平普遍較低。因而，高職生在心理和學(xué)業(yè)上的特殊性使得其英語學(xué)習(xí)焦慮普遍較高。由于受困于學(xué)習(xí)焦慮而直接導(dǎo)致在課堂中出現(xiàn)情緒低落、學(xué)勁缺乏、紀(jì)律散漫、厭學(xué)逃學(xué)，漠視教導(dǎo)甚至公開對(duì)抗等種種厭學(xué)現(xiàn)象會(huì)直接影響教授者的情緒，造成其個(gè)人形象的深度受損、自尊心的嚴(yán)重傷害，成就感的極度缺乏以及對(duì)職業(yè)價(jià)值的異常困惑。久而久之，便容易產(chǎn)生消極的教學(xué)態(tài)度和厭教情緒。高職學(xué)校中，由于工作獨(dú)立性成分較大，合作互助缺乏，糾結(jié)不已卻無處發(fā)泄的狀況容易導(dǎo)致教師精神萎靡不振、情緒變化反常、鉆研和創(chuàng)造力缺乏、身體狀況變?cè)恪Ｊ哒勰ァ⒚庖吡ο陆怠⒁钟舨灰丫蜁?huì)隨之接踵而來，導(dǎo)致身心疲憊不堪，甚至出現(xiàn)每當(dāng)想到要去學(xué)校進(jìn)行教學(xué)時(shí)，情緒便會(huì)陡然低落、心情異常郁悶煩亂的現(xiàn)象，個(gè)別男教師甚至陷入酗煙酗酒澆愁的困境而不能自拔。不僅如此，職業(yè)倦怠還會(huì)影響教師家庭生活的和諧。
四、對(duì)策
綜上所述，高度重視學(xué)生的英語學(xué)習(xí)焦慮和教師的職業(yè)倦怠已刻不容緩。為此，可采取以下措施：
第一，各級(jí)政府和教育部門應(yīng)適當(dāng)擇地建立一些確有實(shí)效的心理咨詢免費(fèi)網(wǎng)站和服務(wù)中心，讓飽受困擾的師生能有可傾訴的“家”，并在保護(hù)個(gè)人隱私情況下進(jìn)行及時(shí)而有效疏通和干預(yù)，并傳授抗壓解壓方法。
第二，學(xué)校應(yīng)積極創(chuàng)造和諧的校園氣氛，保證師生身心舒暢地開展教與學(xué)。比如，加強(qiáng)對(duì)英語教師的職業(yè)道德培養(yǎng)，加大對(duì)學(xué)生的感恩教育，形成一種尊師重教的良好風(fēng)氣。堅(jiān)持并長(zhǎng)期開設(shè)一些互動(dòng)活動(dòng)，創(chuàng)造機(jī)會(huì)讓教與學(xué)雙方在課外時(shí)間能彼此誠懇交流，增進(jìn)了解，這些對(duì)于有效預(yù)防和減輕英語學(xué)習(xí)焦慮和職業(yè)倦怠都是一劑良方。同時(shí)，應(yīng)該積極展開對(duì)外的交流活動(dòng)，擴(kuò)大師生們的人際交往。不少學(xué)生由于常年生活在學(xué)校中，由于活動(dòng)空間狹小、接觸人員過少而形成怯弱、害怕競(jìng)爭(zhēng)、自信不足的不良特征；不少青年英語教師在默默奉獻(xiàn)的歲月中則成了大齡青年，直接影響了個(gè)人婚姻和工作心緒。其實(shí)，人際交往也是人生要學(xué)會(huì)的一項(xiàng)實(shí)用技能，讓師生們有融入感、歸屬感和被需要感，這也滿足了人的心理要求。另外，英語教師常年辛苦教學(xué)，隨著年齡的增長(zhǎng)、社會(huì)角色的增多以及現(xiàn)代教學(xué)中壓力的增大，身體容易出現(xiàn)亞健康狀況。學(xué)校各部門應(yīng)積極配合，提倡并組織定期的集體性身體鍛煉活動(dòng)。例如，利用現(xiàn)有資源，每周舉辦定時(shí)的健身操練習(xí)，氣排球比賽、主題沙龍等形式多樣但令人身心愉悅的合作式活動(dòng)，使參與者在緊張的教與學(xué)工作之余能在愉快的心情中釋放壓抑，找到歸屬感，增加同事間的和諧關(guān)系。
第三，重視英語教師的教學(xué)及科研能力的提升。高職教育強(qiáng)調(diào)的是教學(xué)雙方的實(shí)用技能，而技能的獲得和提高與教學(xué)方法的適當(dāng)性有著緊密的聯(lián)系。高職院校中不少英語教師為學(xué)校剛畢業(yè)的高文憑學(xué)生或直接來自企業(yè)一線，缺乏教育教學(xué)技能和學(xué)生心理知識(shí)，而高職學(xué)校中較為獨(dú)立的工作環(huán)境會(huì)令青年英語教師產(chǎn)生教學(xué)中的孤立和無助感，自我效能感也就普遍偏低，極不利于教學(xué)和科研的有效開展。因此，校方應(yīng)多為教師們創(chuàng)造交流和培訓(xùn)機(jī)會(huì)，開展“傳幫帶”一條龍互助模式以達(dá)到分享教學(xué)經(jīng)驗(yàn)、切磋教學(xué)技能、提高科研水平目的，真正做到教學(xué)與科研的同步促進(jìn)，提高全體教師的效能感。同時(shí)，施教者應(yīng)注重學(xué)生心理和個(gè)性，加大學(xué)法指導(dǎo)，讓學(xué)生們?cè)谳p松快樂的心境中學(xué)習(xí)和提高，增強(qiáng)其成就感，能有效預(yù)防和去除英語學(xué)習(xí)焦慮。
【參考文獻(xiàn)】
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教育與法律的關(guān)系范文第5篇
網(wǎng)絡(luò)的普及產(chǎn)生了無紙化的電子交易這一新型的交易方式，新型的交易方式產(chǎn)生了無紙化的電子合同這一新型的合同形式，新型的合同形式產(chǎn)生了電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力這一新型的問題。解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題對(duì)電子交易的正常發(fā)展將具有不可忽視的法律意義，因?yàn)樗请娮咏灰紫嚓P(guān)法律問題中起碼的、最基本性的問題。
本文首先指出了電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否取得與書面文件同等法律效力的問題，由此入手，采用"功能等同"的方法，對(duì)"書面"、"簽名"、"原件"等問題分別予以解決，從而最終對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力予以明確的認(rèn)可與確定。
關(guān)鍵詞：電子合同 電子數(shù)據(jù)訊息 法律效力
一、導(dǎo)言
今天，我們所身處的這個(gè)時(shí)代，是一個(gè)"數(shù)字化生存的網(wǎng)絡(luò)時(shí)代"。網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)應(yīng)用到了人類社會(huì)的日常生活中，覆蓋了整個(gè)世界的絕大部分。在這樣的環(huán)境下，采用現(xiàn)代信息技術(shù)手段，以數(shù)字化通訊網(wǎng)絡(luò)和計(jì)算機(jī)裝置替代傳統(tǒng)交易過程中紙介質(zhì)信息載體的存儲(chǔ)、傳遞、等環(huán)節(jié)的新型商業(yè)交易方式，因其能夠極大地滿足商業(yè)活動(dòng)提高效率、減少開支和增加利潤的迫切需要，發(fā)展迅猛。這一新型的貿(mào)易方式，是世界范圍內(nèi)商業(yè)方式和經(jīng)濟(jì)生活的一次革命性變革，正日益成為世界經(jīng)濟(jì)新的增長(zhǎng)點(diǎn)，為各國所重視，成為各國鞏固和提高經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)力的戰(zhàn)略發(fā)展重點(diǎn)。這一新型的貿(mào)易方式，就是電子交易（也即人們所稱的電子商務(wù)，亦有稱為電子商業(yè)的）[1]。
在電子交易的過程中，參加交易的雙方是以交換電子數(shù)據(jù)訊息的方式而不是通過當(dāng)面簽訂或交換書面文件的方式來達(dá)成或進(jìn)行商業(yè)交易的，也即是，在這過程中，以電子數(shù)據(jù)訊息代替了傳統(tǒng)的書面文件，實(shí)現(xiàn)了無紙化。這就產(chǎn)生了一種新型的合同形式：電子合同。
電子合同，是指以電子數(shù)據(jù)交換（Electronic Data Interchange 縮寫為EDI）、電子郵件（E-mail）等能夠完全準(zhǔn)確地反映雙方當(dāng)事人意思表示一致的電子數(shù)據(jù)訊息的形式，通過計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)訂立的商品、服務(wù)交易合同。[2]在電子合同中，合同的文本是以可讀形式存儲(chǔ)在計(jì)算機(jī)磁性介質(zhì)上的一組電子數(shù)據(jù)訊息，該訊息首先通過一方計(jì)算機(jī)鍵入內(nèi)存，然后自動(dòng)轉(zhuǎn)發(fā)，經(jīng)過通訊網(wǎng)絡(luò)或計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，到達(dá)對(duì)方計(jì)算機(jī)內(nèi)存中。作為合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息，無法像傳統(tǒng)的紙本合同文件那樣直接由人眼閱讀，除非將其打印在紙面上或是顯示在電腦顯示屏上。由此可知，電子合同這一新型的合同形式，其新型的地方主要在于其載體，即電子數(shù)據(jù)訊息的采用。
因?yàn)殡娮雍贤妮d體與傳統(tǒng)的書面文件大不相同，這使現(xiàn)行法律規(guī)范的某些規(guī)定對(duì)作為電子合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力及有效性產(chǎn)生了影響。如果不解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題，也就無法確定電子合同的法律效力，這勢(shì)必對(duì)電子交易的正常發(fā)展構(gòu)成極大的阻礙。只有保障了電子數(shù)據(jù)訊息的有效使用，各種電子交易活動(dòng)才能廣泛展開。所以，電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題，可以說是電子交易相關(guān)法律問題中起碼的、最基本性的問題。
二、電子數(shù)據(jù)訊息的法律概念
電子數(shù)據(jù)訊息原本是一個(gè)計(jì)算機(jī)通訊方面的專業(yè)術(shù)語，簡(jiǎn)單地說就是電子數(shù)碼形式的信息流的總稱。但作為法律上的一個(gè)概念，不同的組織、不同的國家、不同的學(xué)者的表述各有不同。
聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)在《電子商業(yè)示范法》中使用了Data Massege ，即數(shù)據(jù)電文。規(guī)定：
"數(shù)據(jù)電文"系指經(jīng)由以電子手段、光學(xué)手段、或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳、和傳真；[3]
"電子數(shù)據(jù)交換（EDI）"系指電子計(jì)算機(jī)之間使用某種商定標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)定信息結(jié)構(gòu)的信息電子運(yùn)輸。[4]
香港《電子交易條例》使用了Electronic Record（電子記錄），指信息系統(tǒng)所產(chǎn)生的數(shù)碼形式的記錄，而該記錄--（a）能在信息系統(tǒng)內(nèi)傳送或由一個(gè)信息系統(tǒng)傳送至另一個(gè)信息系統(tǒng)；并且（b）能儲(chǔ)存在信息系統(tǒng)或其他媒介內(nèi)。[5]
韓國《電子商業(yè)基本法》采用電子訊息，指以使用包括計(jì)算機(jī)在內(nèi)的電子數(shù)據(jù)處理設(shè)備的電子或類似手段生成、發(fā)送、接收或儲(chǔ)存的信息。[6]
我國《合同法》采用"數(shù)據(jù)電文"，譯自Data Massege ，包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。[7]
《中華人民共和國合同法精解》：電子數(shù)據(jù)交換（EDI）是一種由電子計(jì)算機(jī)及其通訊網(wǎng)絡(luò)處理業(yè)務(wù)文件的形式，作為一種新的電子化貿(mào)易工具，又稱為電子合同。[8]
《電子商務(wù)法初論》：Data Massege ，數(shù)據(jù)電訊，是獨(dú)立于口頭、書面等傳統(tǒng)意思表達(dá)方式之外的一種電子通訊信息及其記錄。[9]
此外，對(duì)于我國《合同法》將Data Massege 譯為數(shù)據(jù)電文，有學(xué)者認(rèn)為該譯文含義過于狹窄、呆滯，特別是"電文"二字的使用，明顯帶有電報(bào)文書的痕跡，沒有完全擺脫書面形式要求的影響，因而主張應(yīng)譯為"數(shù)據(jù)電訊"，認(rèn)為這才能體現(xiàn)出電子商務(wù)訊息的動(dòng)態(tài)性與多樣化的特點(diǎn)[10]；也有學(xué)者譯為"數(shù)據(jù)訊息"[11]。
從上面的各種表述，我們可以看出其中有一個(gè)層次問題，即：電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、電傳、傳真這些與電子數(shù)據(jù)訊息并不是同一層次上的，它們是包含在電子數(shù)據(jù)訊息之中的。這從《電子商業(yè)示范法》第2條的規(guī)定以及我國《合同法》第11條關(guān)于"數(shù)據(jù)電文"的解釋中可清楚感知。
而從嚴(yán)格意義上來講，電報(bào)、電傳、傳真與電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息是不同的。
因?yàn)槲覀冋f，電子交易的最大特點(diǎn)，就是以電子數(shù)據(jù)訊息取代了一系列的紙面交易文件，實(shí)現(xiàn)了交易的"無紙化"。而電報(bào)、電傳及傳真雖然也都是使用電子方式傳送信息的，但它們通常總是產(chǎn)生一份書面的東西，即它們的最終傳遞結(jié)果，都是被設(shè)計(jì)成紙張的書面材料。從某種意義上來說，它們只是紙面文件的傳遞方式不同。也正因此，電報(bào)、電傳、傳真這些早就應(yīng)用于商業(yè)交易中的通訊技術(shù)，并未對(duì)傳統(tǒng)的法律規(guī)則構(gòu)成大的沖擊。
本文所論述的電子數(shù)據(jù)訊息，是指以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行電子交易而產(chǎn)生的電子數(shù)碼信息流，這應(yīng)是排除了電報(bào)、電傳、傳真的。據(jù)此，對(duì)本文論述的電子數(shù)據(jù)訊息這一概念，從法律意義上可表述為：在以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行的電子交易中，所產(chǎn)生的不能直接地為人們所感知的一種傳達(dá)民商事主體的內(nèi)在意思表示的無紙化的電子信息。
三、電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的特征
電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問題，主要是由于其與傳統(tǒng)書面文件形式的不同而產(chǎn)生的。這一問題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否構(gòu)成傳統(tǒng)法上的書面形式，能否取得與書面文件同等效力的問題，也即是電子合同的形式要件問題。
合同形式是合同當(dāng)事人所達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。在傳統(tǒng)法中，記載、傳遞具有法律意義的文件的形式，與當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的享有與履行，有極其密切的關(guān)系。書面形式作為合同常采用的一種形式，是指以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。在一些法律法規(guī)中，甚至將書面形式的有無，當(dāng)作法律行為生效的前提條件。之所以將書面記載，作為重要的法律行為的形式要求，主要原因在于書面形式具有長(zhǎng)久保存的優(yōu)點(diǎn)，而且，如果加上手書簽名的認(rèn)證，以及原件等要求的配合，便符合了理想的法庭證據(jù)要求，可以證明各方當(dāng)事人確有訂立合同的意向以及此種意向的性質(zhì)，及幫助各方意識(shí)到訂立合同的后果等，從而可據(jù)以確定紛爭(zhēng)之民商事事實(shí)。
而在電子交易中，文字表達(dá)的具體方式發(fā)生了根本性變化。在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中傳輸?shù)男畔⒓炔皇俏淖郑漭d體也非人們所能直接感知意義的物質(zhì)。與傳統(tǒng)的書面文件相比，電子數(shù)據(jù)訊息具有如下特征：
（1）它實(shí)質(zhì)上是一組電子信息，其依賴于的存在介質(zhì)是電腦硬盤或軟盤的磁性介質(zhì)，而不是傳統(tǒng)的紙張；
（2）它的表現(xiàn)形式不是有形的紙張文字，而必須通過調(diào)取儲(chǔ)存在磁盤中的文件信息，利用電子槍顯示在電腦顯示屏上的文字來表現(xiàn)。
四、電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的認(rèn)可
1、《電子商業(yè)示范法》與"功能等同"方法
對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的書面形式問題如何解決呢？《電子商業(yè)示范法》提出了一個(gè)方案。
《電子商業(yè)示范法》是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)1996年頒布的。該法是針對(duì)"以非書面電文形式來傳遞具有法律意義的信息可能會(huì)因使用這種電文所遇到的法律障礙或這種電文的法律效力及有效性的不確定性而受到影響"[12]的情況，向各國立法者提供一套國際公認(rèn)的規(guī)則，以說明怎樣去消除此類法律障礙。因此該法實(shí)際上是一部關(guān)于電子數(shù)據(jù)訊息效力的法律制度。
《電子商業(yè)示范法》采用了一種"功能等同（functional－equivalent）"的方法，這種方法立足于分析傳統(tǒng)的書面要求的目的和作用，以確定如何通過電子商業(yè)技術(shù)來達(dá)到這些目的或作用。其具體做法是挑出書面形式要求中的基本作用，以其作為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。據(jù)此，《電子商業(yè)示范法》在第6條中規(guī)定："如法律要求信息須采用書面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求。"該條對(duì)電子交易環(huán)境中"書面"的基本標(biāo)準(zhǔn)，以"可以調(diào)取以備日后查用"為界，這一法律上對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的書面效力的要求，是一種等價(jià)功能上的要求。
2、"書面"、"簽名"、"原件"問題的解決
我認(rèn)為《電子商業(yè)示范法》采用"功能等同"方法以解決電子數(shù)據(jù)訊息的書面形式問題在當(dāng)前的技術(shù)條件下是最佳的方法。
就電子數(shù)據(jù)訊息本身來看，不能將其視為等同于書面文件，因?yàn)閮烧呔哂胁煌男再|(zhì)，這在前面已論述過。但作為商業(yè)交易中所產(chǎn)生的合同的載體，電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書面文件卻有著相同的功能，即兩者都是傳達(dá)了民商事主體的內(nèi)在意思表示。對(duì)于傳統(tǒng)的書面文件在作為合同形式時(shí)所起的作用，如：提供文件供大家可以閱讀；可復(fù)制以便每一當(dāng)事方均掌握一份同數(shù)據(jù)副本；文件在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)可以保持不變；可通過簽字核證數(shù)據(jù)等，電子數(shù)據(jù)訊息在作為電子合同載體時(shí)，在必要的技術(shù)保障下，同樣能夠起到這些作用，并且其可靠程度和速度比傳統(tǒng)的書面文件還可能更高。因此，電子數(shù)據(jù)訊息在電子交易中，作為交易各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)具有與書面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書面文件的形式而加以歧視。
在我國《合同法》中第11條這樣規(guī)定："書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。"對(duì)于《合同法》的這一規(guī)定，我國有些人認(rèn)為"該條已明確將電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等網(wǎng)絡(luò)通信方式納入書面形式的范疇，賦予其法律效力。這一點(diǎn)在世界各國現(xiàn)行立法中處于領(lǐng)先地位。"[13]也有些人認(rèn)為"這實(shí)際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。"[14]
事實(shí)是否如此呢？不是。
從前面的論述我們可知電子數(shù)據(jù)訊息本身與書面文件是不能等同的，兩者只是在作為合同載體時(shí)具有相同的功能。所以我們?cè)谫x予電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書面形式同等的法律效力時(shí)所采用的是"功能等同"法。而我國的《合同法》卻在實(shí)際上采用了"形式等同"法，把本屬無形非紙質(zhì)的電子合同歸入到有形的紙質(zhì)的書面合同形式中。形式等同后，"簽名"、"原件"等這些"書面"的問題就無法解決，這恰是《電子商業(yè)示范法頒布指南》中提到的情況："盡管有的國家就電子商業(yè)的某些方面頒布了具體規(guī)定，但仍然沒有全面涉及電子商業(yè)的立法。這種情況可能使人們無法準(zhǔn)確地把握并非以傳統(tǒng)的書面文件形式提供的信息的法律性質(zhì)和有效性。"[15]
在法律意義上，對(duì)于書面文件的要求是有多種層次的，"書面形式"只是其中的最低層次，另外還有與書面緊密聯(lián)系的手書簽名，以及原件的保存與提交等內(nèi)容。單純的書面形式，并不能起到證明法律事實(shí)的作用。只有將當(dāng)事人的簽名，以及書面原件等規(guī)范合并在一起，才能較完整地達(dá)到法律規(guī)范的要求。一般的書面形式，即不附加簽名或原件要求的，充其量只能起到對(duì)文件內(nèi)容長(zhǎng)期保存的作用。所以我們通過"功能等同"法賦予電子數(shù)據(jù)訊息的與傳統(tǒng)書面形式同等的法律效力，不應(yīng)混同于更為嚴(yán)格的一些要求，如"經(jīng)簽署的文書"、"經(jīng)簽署的原件"等。
在合同交易中，人們對(duì)合同載體的書面形式要求，常常是與其他條件相結(jié)合的，比如同時(shí)要求簽名和原件形式。因而我們解決電子數(shù)據(jù)訊息的"書面"問題時(shí)還必須解決與之緊密聯(lián)系的"簽名"與"原件"問題。只有如此才能明確地確定電子數(shù)據(jù)訊息作為電子合同載體的完整法律效力。
在傳統(tǒng)的書面合同中，合同當(dāng)事人的簽名或蓋章可以證明其身份，并確認(rèn)其本人在締約時(shí)與合同的內(nèi)容相關(guān)聯(lián)。所以，簽章是合同生效的必要條件，它對(duì)合同當(dāng)事人的意思表示具有證據(jù)力。而簽章的概念是與紙張的使用密切相連的，在以電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的情況下，由當(dāng)事人在合同上親筆簽名或加蓋印章是不可能的。為此，技術(shù)專家們?cè)O(shè)計(jì)了一種稱為"電子簽名（Electronic Signature）"的技術(shù)以實(shí)現(xiàn)電子合同當(dāng)事人簽字的功能。
電子簽名的使用者持有以電子數(shù)據(jù)密碼表示的密鑰，他可以在電子交易中，利用密鑰對(duì)發(fā)送的電子數(shù)據(jù)訊息進(jìn)行加密，形成數(shù)碼形式的字母、數(shù)目字或其他符號(hào)的值，附著在被加密的電子文件中。它代表了該電子文件的特征。如果有第三人對(duì)電子文件進(jìn)行篡改，但他并不知道發(fā)送方的私人密鑰，那么在文件發(fā)生改變時(shí)，電子簽名的值也將隨之而發(fā)生改變，不同的文件得到的是不同的電子簽名數(shù)碼值。
因此，電子簽名能夠客觀地辨別簽署者的身份，并證明該簽署者與其所簽署的信息內(nèi)容相關(guān)聯(lián)，而且還能夠辨別經(jīng)簽署的信息內(nèi)容是否曾被篡改。電子簽名的這些作用與傳統(tǒng)的親筆簽名的主要作用相等同，所以電子簽名也可享受與親筆簽名同等程度的法律認(rèn)可。經(jīng)電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力，等同于經(jīng)簽署的文書。
解決了電子數(shù)據(jù)訊息"書面"、"簽名"的問題，采用同樣的"功能等同"法，"原件"的問題也就不難解決。
"原件"的作用主要在憑證方面，它能夠證明文件所記錄的內(nèi)容充分完整且從未被改動(dòng)。而電子數(shù)據(jù)訊息作為人們不能直接感知意義的物質(zhì)，它必須通過一定的方式，如在電腦顯示屏顯示或經(jīng)打印機(jī)打印出來，才能為人們所感知，但此時(shí)人們所看到的，應(yīng)是"原件"的"副本"，而不是"原件"。但采用電子簽名的技術(shù)后，電子數(shù)據(jù)訊息同樣能夠確保其所記錄的原始數(shù)據(jù)充分完整且從未被改動(dòng)，這與"原件"在法律上所起的主要作用相一致，因此，從此種意義上說，經(jīng)簽署的電子數(shù)據(jù)訊息，符合"原件"的功能要求，其在法律上的效力，可等同于"原件"。 3、電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的確認(rèn)
綜上，我們可以對(duì)電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作一個(gè)綜合的、明確的確認(rèn)。
1、電子數(shù)據(jù)訊息作為電子交易各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，具有與書面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書面文件的形式而加以歧視。
2、經(jīng)過電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息，在具備必要的技術(shù)保障下，符合傳統(tǒng)法律中書面簽名與書面原件的要求，起到與"經(jīng)簽署的文書"和"經(jīng)簽署的原件"同等的法律效力。
3、在任何法律訴訟中，電子數(shù)據(jù)訊息具有與其他傳統(tǒng)證據(jù)形式相同的可接受性，不因?yàn)槠涫请娮訑?shù)據(jù)訊息的形式而不被接受或影響其證據(jù)力。
4、以電子數(shù)據(jù)訊息為載體的電子合同，不因其采用該載體形式而影響其法律效力、有效性和可執(zhí)行性，只要其符合法律的其他一些規(guī)定，如不欺詐等，就享有與傳統(tǒng)書面合同一樣的法律效力。
五、結(jié)語
隨著網(wǎng)絡(luò)的進(jìn)一步普及，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件的手段在商業(yè)交易中的使用正在迅速增多。對(duì)電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的確認(rèn)，對(duì)于規(guī)范電子交易，保持其高效性，維護(hù)其安全性具有不可忽視的法律意義。
技術(shù)的變化發(fā)展永遠(yuǎn)不會(huì)結(jié)束，在當(dāng)今時(shí)代更是日新月異。也許以后一些新技術(shù)的出現(xiàn)能化解現(xiàn)在所存在的法律障礙，但在當(dāng)前的技術(shù)條件下，只能、也必須采用本文的方法對(duì)電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作出確定，相信這對(duì)相關(guān)電子技術(shù)的發(fā)展也能起到激勵(lì)和促進(jìn)的作用。
[1] 本文之所以采用"電子交易"的說法，是因?yàn)殛P(guān)于"電子商務(wù)"的概念目前并沒有一個(gè)統(tǒng)一的表述，而有不少人將電報(bào)、電傳、傳真等貿(mào)易方式也歸入到電子商務(wù)中，但這些并非本文所要論述的對(duì)象，因此采用"電子交易"，籍以排除這些。
[2] 周儀 等《電子商務(wù)法律及案例》中國國際廣播出版社2001年1月第1版第22頁
[3] 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》第2條(a)
[4] 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》第2條(b)
[5] 香港《電子交易條例》第1部2釋義
[6] 韓國《電子商業(yè)基本法》第1條 定義1
[7] 《中華人民共和國合同法》第11條
[8] 江平《中華人民共和國合同法精解》中國政法大學(xué)出版社1999年3月第1版第11頁
[9] 張楚《電子商務(wù)法初論》中國政法大學(xué)出版社2000年4月第1版第112頁
[10] 張楚《電子商務(wù)法初論》中國政法大學(xué)出版社2000年4月第1版第112頁
[11] 鄭成思 主編《知識(shí)產(chǎn)權(quán)文叢》第1卷中國政法大學(xué)出版社1999年第1版第255頁
[12] 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法頒布指南》A 目標(biāo)2
[13] 梅紹祖 等《電子商務(wù)法律規(guī)范》清華大學(xué)出版社2000年9月第1版第24頁
[14] 蔣建平 楊毅《電子合同效力問題初探》載《人民法院報(bào)》2000年3月25日
[15] 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法頒布指南》A 目標(biāo)3
參考資料
聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》
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王利明 崔建遠(yuǎn)《合同法新論·總則》中國政法大學(xué)出版社2000年3月修訂版
孫鐵成《計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)法律問題》載《法學(xué)前沿》1999年第3輯
朱遂斌 等《電子商務(wù)合同成立的法律問題》載《政法論壇》1999年第4期
沈木珠《正確認(rèn)識(shí)電子合同的效力》載《法學(xué)雜志》2000年第1期
張世君《網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)：經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究的新領(lǐng)域》載《法學(xué)雜志》2001年第1期
